私募，ICO的新出路？

9月1日訊，昨天國務(wù)院法制辦發(fā)布《私募投資基金管理暫行條例》(征求意見稿)，內(nèi)容翔實，認真研讀后發(fā)現(xiàn)，也許現(xiàn)在轟轟烈烈、備受關(guān)注的ICO，可以參考私募投資管理的相關(guān)理念，甚至可嘗試將其納入私募管理暫行條例規(guī)制范圍。

1、非公開方式+合格投資者

所謂“私募投資基金”是指我國境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進行投資活動的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金。

請注意“私募”的突出特點是“非公開方式”+“合格投資人”。

那么，什么是“非公開方式”?非公開方式是相對于“公開發(fā)行”而言，不符合“公開發(fā)行”情形的，就是“非公開方式”。從《證券法》第十條可以得出，“公開發(fā)行”指的是：

有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

(一)向不特定對象發(fā)行證券的;

(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的;

(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

《證券法》第十條

那么，合格投資人有何要求?

合格投資的核心是與所購買的理財產(chǎn)品有匹配的風險識別能力和風險承受能力。為甄別合格投資人，我們制作了相應(yīng)表格，供參考：

2、私募Coin，誰不能做?

從“負面清單”的邏輯，募集coin不是誰都能做的，我們建議參考新私募監(jiān)管辦法征求意見稿的規(guī)定：

第七條 有下列情形之一的，不得擔任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的主要股東或者合伙人：

(一)因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年的;

(二)最近3年因重大違法違規(guī)行為被金融監(jiān)管、稅收、海關(guān)等行政機關(guān)處以行政處罰的;

(三)凈資產(chǎn)低于實收資本的50%，或者或有負債達到凈資產(chǎn)的50%的;

(四)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的;

(五)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形。

《私募投資基金管理暫行條例(征求意見稿)》第七條

對于私募代幣管理人為企業(yè)的，對其董、監(jiān)、高，以及執(zhí)行人或授權(quán)代表為了維護“職業(yè)廉潔性”，借鑒私募征求意見稿第八款的內(nèi)容，有下列情形之一，不得擔任如上“要職”：

(一)因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰的;

(二)對所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照負有個人責任的董事、監(jiān)事、廠長、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年的;

(三)個人所負債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)?

(四)因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、期貨交易所、期貨公司及其他機構(gòu)的從業(yè)人員和國家機關(guān)工作人員;

(五)因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗證機構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員;

(六)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形。

《私募投資基金管理暫行條例(征求意見稿)》第八條

由此可見，對于故意犯罪、有前科劣跡的人，禁入募集代幣或相關(guān)服務(wù)活動，最大程度維護行業(yè)純潔度，從根本上保障ICO參與人的合法權(quán)益。

3、私募Coin托管“鎖定”給第三方?

從私募基金托管人制度，結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)金融P2P的銀行托管方式，對于ICO而言，募集比特幣等“特定的虛擬商品”后，大家都說自己“鎖定”凍結(jié)不用，但為了增強公信力，建議由專門的代幣交易所進行“定向托管”。

私募代幣托管人應(yīng)當勤勉履責，我們建議：

1.托管人安全保管代幣，確保網(wǎng)絡(luò)安全，不被黑客盜取;

2.定期披露信息和代幣幣值變動曲線;

3.及時提示代幣發(fā)行方違規(guī)使用代幣風險，發(fā)現(xiàn)違規(guī)使用代幣等違法行為及時公開信息并向監(jiān)管機構(gòu)報告;

4.與ICO代幣參與人約定的其他職責。

4、代幣募集和原生代幣發(fā)行

由私募基金管理邏輯，也許應(yīng)當允許：私募原生代幣，可以由項目方自行募集，也可以委托第三方服務(wù)平臺進行。

私募代幣管理人負責代幣募集和發(fā)行工作，單一原生代幣的投資者人數(shù)累計不超過法律規(guī)定的人數(shù)(200人)，不得再行分解“傘型結(jié)構(gòu)”，逃避監(jiān)管。

私募代幣發(fā)行，需簽訂書面合同或智能合約，明確參與人、私募代幣管理人和第三方中介平臺的權(quán)利義務(wù)。

私募代幣管理人和第三方中介平臺均應(yīng)履行投資者適當性管理義務(wù)，向投資者充分披露、揭示參與ICO的相應(yīng)風險，根據(jù)參與人的不同風險承受能力匹配不同風險等級的原生代幣。

同時，不得向非合格投資人(參與人)募集比特幣等代幣，不得通過公眾傳播媒體、講座、報告會、分析會等形式向不特定對象宣傳推介;不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介;更不能向參與者承諾“分紅”、“回購”或承諾保本保息。

當然，代幣管理人和第三方中介平臺還要承擔“反洗錢”等義務(wù)。

5、私募代幣后，項目運作

項目運作按照市場化方式進行。

私募代幣管理人對于其發(fā)行、管理的項目，應(yīng)當?shù)阶月山M織或者監(jiān)管機構(gòu)登記備案。備案內(nèi)容，自律組織或監(jiān)管機構(gòu)可以規(guī)定具體標準，應(yīng)當包括項目可行性研究報告(確保項目真實性)、審計報告(對資金流向進行監(jiān)督)、合法合規(guī)報告、反洗錢報告等。

私募代幣管理人和托管人應(yīng)當妥善保存與代幣發(fā)行、管理、退出相關(guān)的投資決策、交易、投資者適當性管理的文件(含數(shù)字電文等)，備份存儲備查。

6、行業(yè)自律與標準

私募代幣管理人、私募代幣托管人應(yīng)當加入自律協(xié)會，接受協(xié)會的自律管理。根據(jù)自律協(xié)會的統(tǒng)一要求，向監(jiān)管機構(gòu)報送相應(yīng)數(shù)據(jù)和風險信息。

自律組織應(yīng)當建立投訴處理機制，受理ICO參與人投訴，進行糾紛調(diào)解。涉嫌違法違規(guī)的，自律組織應(yīng)及時報告給監(jiān)管機構(gòu)。

另，自律組織應(yīng)當制定信息披露標準等行業(yè)標準供全行業(yè)執(zhí)行。(司法實踐中，自律組織的標準可當作行業(yè)慣例作為裁決依據(jù))

結(jié)語

綜上，將ICO從“公開”轉(zhuǎn)向“私募”，降低出現(xiàn)風險的概率，將合格投資者制度、代幣托管、自律管理、項目備案等制度運用到實踐中去，也許可以找到一條合規(guī)前行之路，將劣幣驅(qū)逐出行業(yè)，給區(qū)塊鏈等新技術(shù)創(chuàng)新以良好激勵。

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