歐美醞釀升級外資并購監(jiān)管 對中企審查已趨嚴

（原標題：歐美醞釀升級外資并購監(jiān)管 對中企審查已趨嚴）

不約而同地，歐盟和美國都在2017年醞釀著升級針對外資收購的監(jiān)管，特別是在其敏感科技領域的收購，且指向性相當明顯。

9月13日，歐盟委員會主席容克發(fā)布歐盟外資審查法律框架(下稱“框架”)提議，同一時間美國外國投資委員會（CFIUS）發(fā)布聲明稱，美國總統(tǒng)特朗普做出了否決中國私募基金以13億美元收購美國芯片制造商萊迪斯（Lattice）的決定。美國國會也正在推動立法，若能成真，這標志著近十年來CFIUS最重要的一次改革，而此次美方將力求在敏感科技領域和特別關注國家投資者兩方面增添特殊要求。

正如偉凱律師事務所(White&case，下稱“偉凱”)在評估萊迪斯收購受阻的報告中所指出的那樣，來自美國總統(tǒng)的干預恐怕會越來越頻繁：“來自總統(tǒng)的決定在歷史上比較少見。自1988年國會通過有關CFIUS地位的（法案）并給予總統(tǒng)阻止有關國家安全交易的權力以來，只出現(xiàn)了4起總統(tǒng)否決交易的案件。而其中3起就發(fā)生在過去5年，兩起更發(fā)生在過去10個月?！?/p>

偉凱合伙人雅麗諾斯（FarhadJalinous）是該律所應對CFIUS案件方面的領頭人，他在接受第一財經(jīng)記者采訪時指出，“如果CFIUS反對的交易越來越多，我們可能會看到總統(tǒng)復審的情況也越來越多，特別是當交易方希望有白宮在政策層面或因政治原因參與其中的情況下?！?/p>

“國家安全”出現(xiàn)威脅？

CFIUS公布的反對上述交易的原因在于認為中方對于萊迪斯的收購“對美國國家安全出現(xiàn)了威脅”。

此次中方私募基金收購萊迪斯的過程的確一波三折：自去年4月中方開始提出收購萊迪斯，到9月14日被特朗普正式否決交易，這筆交易被前后三次提交CFIUS審核，但三次都未在規(guī)定的75天內獲得通過。

CFIUS在裁定中持續(xù)認定該交易對國家安全帶來風險，而萊迪斯三次提出的緩和方案也均被CFIUS否決，甚至在最后一次提交緩和方案時，萊迪斯提出可以將其關鍵技術的知識產(chǎn)權全部交由美國政府控制和管理，但這一緩和方案仍然遭到否決。

通俗地講，通常在外資收購美資企業(yè)并引起CFIUS異議時，收購方和美方都會達成協(xié)議，將敏感業(yè)務在一定程度上剝離，以求得到CFIUS對交易的批準，這即為緩和方案。但有時如果剝離的業(yè)務已經(jīng)變成了核心收購業(yè)務的一部分，那么不等到CFIUS的建議，這樣的收購恐怕也會自動終止。

此次CFIUS認定，買賣雙方提出的緩和方案并不能解除知識產(chǎn)權轉移給外國的風險，并影響了完整芯片供應鏈對于美國政府的重要性及美國政府對于其產(chǎn)品的使用等。在這樣一份反對建議擺在特朗普面前后，他也毫不猶豫地行使了總統(tǒng)否決權。

需要提到的是，萊迪斯是一家生產(chǎn)可編程邏輯芯片的廠商，其主要的產(chǎn)品應用在消費者電子產(chǎn)品領域。不過美國穆爾洞見分析公司的芯片分析師穆哈德（Moorhead）指出，可編程硅芯片通常被納入武器和防御系統(tǒng)，這可以解釋為什么白宮阻止這筆交易。

“美國的軍事系統(tǒng)里面就有萊迪斯芯片，所以美國政府不愿意讓其被其他國家拿到?！蹦鹿卤硎?，萊迪斯目前已經(jīng)不向美國軍方出售設備了，但過去他們曾這樣做，而軍方往往會將其設計的芯片儲存起來，譬如“巡航導彈的芯片都有20多年歷史了”。

中企面臨更嚴格的CFIUS審查

近年來總統(tǒng)接受CFIUS建議，直接否決交易的事件越來越頻繁：最近10個月中就有兩次，一次是特朗普近日作出的決定，另一次則是美國前總統(tǒng)奧巴馬在即將離任之前作出的否決決定，其共同點均是中資企業(yè)收購美資半導體企業(yè)，口徑均是威脅“國家安全”。

第一財經(jīng)記者查閱CFIUS自2001年的年度報告計算（2001~2016），自2007年以來，中企收購美企的被審查案例和失敗案例均逐年遞增。根據(jù)剛剛發(fā)布的CFIUS2015年度報告（其數(shù)據(jù)發(fā)布有1~2年滯后性），中國在2015年已經(jīng)是連續(xù)第四年成為CFIUS審查最多的國家。

而在其中的多個收購案件中，交易方不得不因CFIUS的審查而反復退出，再重新提交CFIUS審核，并使用這種策略來搞清CFIUS在國家安全方面的憂慮到底是來源于何處，其部分原因在于，CFIUS的整體審議過程仍是處于保密狀態(tài)的。

不過目前美國方面已經(jīng)在討論是否要給CFIUS賦權，使其可以直接叫停交易，而不需要讓總統(tǒng)來做出最后決定，因此也經(jīng)常引發(fā)政治爭端。

目前美國國會立法的進程顯示，美國國會極有可能在今年對CFIUS的法律地位進行更新，最有可能的一個法案是來自于美國共和黨參議院黨鞭科恩（JohnCornyn），他一點都不掩飾推動立法是緣于對中資企業(yè)在美收購的憂慮?？贫鞅硎?，將令CFIUS變得更加現(xiàn)代化，其中就包括兩個監(jiān)管重點：在敏感科技和來自關切國家的投資者方面增添交易特殊要求。在其中，他計劃起草特別關注的國家名單，且即便是來自于外資的小股權投資和合資也不能躲開審查。

中國企業(yè)如何要在美收購中盡可能規(guī)避CFIUS風險呢？一方面，在半導體方面的收購將始終是監(jiān)管重點。另一方面，雅麗諾斯指出，還是可以在考慮交易的特定環(huán)境下使用一些策略的，譬如剝離敏感業(yè)務或在組織交易時，盡量減少外國投資者能夠參與或訪問美國業(yè)務的途徑。

歐盟版本CFIUS也要溫和成型

在大洋彼岸，以中資成功收購德國機器人制造商庫卡公司事件為分水嶺，歐盟內部乃至部分成員國層面對中資從歡迎到猛烈反彈，并一度在歐洲議會層面提議創(chuàng)建一個歐盟版本的CFIUS，不過由于CFIUS意味著審查監(jiān)管權力的高度集中化，遭到了歐盟各國的集體反對，最終弱化為上文容克所提出的框架。

偉凱在評估該框架的最新一期報告中指出，該監(jiān)管的影響預計主要是程序性的，實際后果將取決于委員會和其他會員國的實際參與，且預計最早將于2018年底之前在立法程序完成后生效。

歐盟委員會提議，該框架將建立在歐盟成員國現(xiàn)有的外資審查機構基礎上，來自歐盟委員會和各成員國的代表將共同組建一個協(xié)調小組，小組職責包括確定哪些外資并購行為屬于國家層面、跨國層面或歐盟層面的戰(zhàn)略性并購等。

譬如當成員國境內的外國直接投資影響歐盟利益時，尤其是涉及重要研究領域如太空、運輸、能源和電信領域的外資項目，歐盟委員會將啟動審查程序，不過最終決定權仍由成員國自己掌握。

一言以蔽之，非歐盟類企業(yè)未來在歐盟投資能源和電信等重要基礎建設領域，以及人工智能、機器人、半導體、網(wǎng)絡安全這樣的關鍵技術領域時，恐怕會面臨更多的監(jiān)管程序。

容克還稱，歐盟不是“幼稚的”自由貿易者，“如果一個外資國有企業(yè)希望購買歐洲港口，部分的能源基礎設施或國防技術公司，必須在具有高透明度、經(jīng)過審查和論證的情況下才能獲批?！?/p>

中國歐盟商會主席何墨池在接受第一財經(jīng)記者專訪時指出，要注意容克所使用的這個歐盟并不幼稚的提法?！澳壳斑@一法案最終要得到歐洲議會批準，引發(fā)的辯論對歐洲是有益的，對中國也會是一個很好的討論。不過這一法案并不針對中國?！彼仓赋?，目前看到的版本比之前預想中的要“溫和”。

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