2020年，實(shí)施已11年的《中華人民共和國(guó)反壟斷法》(“《反壟斷法》”)，持續(xù)蓄力。
年初，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局在其官網(wǎng)公布了《反壟斷法修訂草案(公開征求意見(jiàn)稿)》;
12月11日，人民日?qǐng)?bào)針對(duì)「互聯(lián)網(wǎng)巨頭社區(qū)團(tuán)購(gòu)」開始發(fā)聲;
12月11日中共中央政治局會(huì)議上，要求“強(qiáng)化反壟斷和防止資本無(wú)序擴(kuò)張”;
12月14日，市場(chǎng)監(jiān)管總局又宣布了處罰決定——
《對(duì)阿里巴巴投資收購(gòu)銀泰商業(yè)股權(quán)、閱文集團(tuán)(以下簡(jiǎn)稱閱文)收購(gòu)新麗傳媒股權(quán)、豐巢網(wǎng)絡(luò)收購(gòu)中郵智遞股權(quán)等三起未依法申報(bào)違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中案作出行政處罰決定》，對(duì)上述三家公司分別處以50萬(wàn)元人民幣罰款的行政處罰。
風(fēng)起于青萍之末，這或預(yù)示著互聯(lián)網(wǎng)反壟斷強(qiáng)監(jiān)管時(shí)代已經(jīng)到來(lái)。
巨頭受罰
此次處罰的三家企業(yè)均為互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)企業(yè)，分別是阿里巴巴投資、閱文和豐巢網(wǎng)絡(luò)。其中，阿里巴巴投資是阿里巴巴集團(tuán)開展投資并購(gòu)的主要實(shí)體，閱文是騰訊的控股子公司，豐巢網(wǎng)絡(luò)則是順豐的關(guān)聯(lián)公司。
## 阿里巴巴投資收購(gòu)銀泰商業(yè)股權(quán)
2014年3月，阿里巴巴投資通過(guò)認(rèn)購(gòu)新股和可轉(zhuǎn)換債券的方式，認(rèn)購(gòu)了銀泰商業(yè)9.9%的新股股權(quán)(約2.2億股)和可轉(zhuǎn)換債券(對(duì)應(yīng)可轉(zhuǎn)為上市公司約4.6億新股)。
2016年6月，阿里巴巴投資將可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)成股份，轉(zhuǎn)股后阿里巴巴投資持有銀泰商業(yè)約27.83%的股份。
2017年3月，銀泰商業(yè)進(jìn)行私有化并于2017年6月完成股權(quán)交割，阿里巴巴投資持股比例增加至73.79%，成為銀泰商業(yè)控股股東。
2018年2月，阿里巴巴投資持股比例進(jìn)一步提高。
阿里巴巴投資有限公司的母公司阿里巴巴集團(tuán)控股有限公司主要從事由天貓、淘寶、聚劃算構(gòu)成的中國(guó)網(wǎng)絡(luò)銷售平臺(tái)業(yè)務(wù)、全球和中國(guó)批發(fā)貿(mào)易平臺(tái)業(yè)務(wù)以及全球零售市場(chǎng)業(yè)務(wù)等。銀泰商業(yè)(集團(tuán))有限公司主要在中國(guó)從事百貨店及購(gòu)物中心的經(jīng)營(yíng)和管理業(yè)務(wù)等。
## 騰訊下屬企業(yè)閱文收購(gòu)新麗傳媒股權(quán)
2018年8月，騰訊控股子公司閱文與新麗傳媒等簽署購(gòu)股協(xié)議，以51億元的現(xiàn)金和約104億元的閱文股票作為對(duì)價(jià)，收購(gòu)新麗傳媒100%股權(quán)。
2018年10月31日，完成交割，新麗傳媒完成股權(quán)變更登記。
閱文主要從事閱讀服務(wù)、版權(quán)商業(yè)化、作家培養(yǎng)及經(jīng)紀(jì)等業(yè)務(wù)。新麗傳媒主要從事電視劇制作、電影制作、網(wǎng)絡(luò)劇制作、全球節(jié)目發(fā)行、娛樂(lè)營(yíng)銷和藝人經(jīng)紀(jì)等業(yè)務(wù)。
## 豐巢網(wǎng)絡(luò)收購(gòu)中郵智遞股權(quán)
2020年5月，豐巢網(wǎng)絡(luò)以換股方式取得中郵智遞100%股權(quán)，并于當(dāng)月完成交割。
2020年5月13日，豐巢網(wǎng)絡(luò)與中郵智遞原股東浙江驛寶簽署《標(biāo)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，收購(gòu)中郵智遞0.1%股權(quán)。中郵資本、成都三泰、浙江驛寶、明德控股、豐巢網(wǎng)絡(luò)與豐巢開曼簽署《減資協(xié)議》，除豐巢網(wǎng)絡(luò)外的中郵智遞原股東退出公司，減資完成后豐巢網(wǎng)絡(luò)持有中郵智遞100%股權(quán)。豐巢開曼等與中郵智遞原股東簽署《豐巢開曼股權(quán)購(gòu)買協(xié)議》和《豐巢開曼股東協(xié)議》，中郵智遞原股東合計(jì)購(gòu)買豐巢開曼28.68%股權(quán)。
5月14日，豐巢網(wǎng)絡(luò)受讓浙江驛寶所持中郵智遞0.1%股權(quán)并完成變更登記，豐巢網(wǎng)絡(luò)成為中郵智遞股東。
5月15日，中郵智遞的法定代表人變更為豐巢網(wǎng)絡(luò)指定人員，豐巢網(wǎng)絡(luò)指定人員擔(dān)任公司總經(jīng)理及財(cái)務(wù)總監(jiān)的任命生效。
5月18日，各交易交割完成。
豐巢網(wǎng)絡(luò)和中郵智遞均從事快遞末端投遞服務(wù)中的智能快件箱業(yè)務(wù)，分別運(yùn)營(yíng)“豐巢”、“速遞易”品牌智能快件箱。
從案件調(diào)查情況來(lái)看，三個(gè)案件違法事實(shí)都較為清楚。屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營(yíng)者集中。
那什么是經(jīng)營(yíng)者集中，以及什么情形下需要做經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)?
經(jīng)營(yíng)者集中
《反壟斷法》第20條規(guī)定了三種屬于經(jīng)營(yíng)者集中的情形：
(1)經(jīng)營(yíng)者合并;
(2)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán);
(3)經(jīng)營(yíng)者通過(guò)合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營(yíng)者施加決定性影響。
而判斷一項(xiàng)交易是否構(gòu)成經(jīng)營(yíng)者集中，主要看交易是否導(dǎo)致控制權(quán)變化。
與其他判斷控制權(quán)的要素相比，股權(quán)比例作為一種最直接的量化標(biāo)準(zhǔn)，通常是判斷控制權(quán)是否可能發(fā)生變更的起點(diǎn)。
有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：
(一)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東;
(二)投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%;
(三)投資者通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任;
(四)投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響;
(五)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形?！ ?/p>
在上述三項(xiàng)處罰案例中，三者均取得了被集中者50%以上的股權(quán)，收購(gòu)?fù)瓿珊蟀⒗锇桶屯顿Y、閱文和豐巢網(wǎng)絡(luò)分別取得了控制權(quán)，屬于經(jīng)營(yíng)者集中。
雖然，三者(阿里巴巴、閱文、豐巢)都獲得控制權(quán)，但《行政處罰告知書》強(qiáng)調(diào)，上述三起案件均不具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果，也因此沒(méi)有被要求恢復(fù)到集中前的狀態(tài)。
但另一方面，我們也注意到，投資并購(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展壯大的重要手段，同業(yè)上下游整合的并購(gòu)案例不計(jì)其數(shù)。從業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍粗看，閱文與新麗傳媒屬于產(chǎn)業(yè)上下游融合；豐巢與中郵智遞屬于同類業(yè)務(wù)的融合；阿里巴巴與銀泰商業(yè)算相關(guān)業(yè)務(wù)線上線下融合。為什么這三個(gè)案例沒(méi)有被定義為限制競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系?
其實(shí)，在判斷是否構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)壟斷上，需要很多資料的審評(píng)。一般來(lái)說(shuō)，需要審核涉及雙方或多方經(jīng)營(yíng)者(包括行業(yè)協(xié)會(huì)等經(jīng)營(yíng)者團(tuán)體)，是否通過(guò)協(xié)議或者其他協(xié)同一致的行為，實(shí)施固定價(jià)格、劃分市場(chǎng)、限制產(chǎn)量、排擠其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手等排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為。
《反壟斷法》第十四條是對(duì)縱向壟斷協(xié)議是這樣規(guī)定的：禁止經(jīng)營(yíng)者與交易相對(duì)人達(dá)成下列壟斷協(xié)議：(一)固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價(jià)格;(二)限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價(jià)格;(三)國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。
沒(méi)有相關(guān)壟斷協(xié)議，僅僅是上下游市場(chǎng)或關(guān)聯(lián)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者的整合，并不能直接定義為構(gòu)成排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果。
總結(jié)
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)二十年，巨頭們從0到1，各自建立起了龐大的商業(yè)帝國(guó)。憑借資本與技術(shù)的壁壘，越來(lái)越多的資源向巨頭們傾斜，這些企業(yè)也擁有越來(lái)越多的定價(jià)權(quán)。阿里巴巴、騰訊、美團(tuán)等收購(gòu)案例似乎在告訴我們：互聯(lián)網(wǎng)公司成長(zhǎng)的盡頭，便是更多的市場(chǎng)份額、直至取得相對(duì)壟斷的地位。
人民日?qǐng)?bào)對(duì)此評(píng)價(jià)：除了流量變現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)還有另一種打開方式，即促進(jìn)科技創(chuàng)新。
以阿里巴巴為代表的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，多數(shù)是抱著打破壁壘、開放、共享、普惠等初心入局市場(chǎng)。在發(fā)展壯大、風(fēng)口轉(zhuǎn)向的同時(shí)，如能堅(jiān)守科技創(chuàng)新，把投資的存續(xù)期延長(zhǎng)，不癡迷于急功近利、不熱衷于短期變現(xiàn)，而能夠在長(zhǎng)周期視野下贏得技術(shù)變革帶來(lái)的更大收益。
慎終如始，則無(wú)敗事。
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