過去十年是新經(jīng)濟行業(yè)爆炸的十年，從BAT到TMDJ，以互聯(lián)網(wǎng)為代表的新經(jīng)濟企業(yè)在爆發(fā)式增長中創(chuàng)造一個個天文數(shù)字估值的同時，也讓無數(shù)“打工人”們依靠股權(quán)激勵實現(xiàn)了財務(wù)自由。
股權(quán)激勵也因此成了新經(jīng)濟領(lǐng)域的一個熱詞，有人因此身價過億、也有人因錯失而懊惱不已，作為股權(quán)造富運動“操盤手”的互聯(lián)網(wǎng)大廠們，為什么對“股權(quán)激勵”如此熱衷?
“股權(quán)激勵做得好的企業(yè)，估值會比一般的企業(yè)高大概30%左右。”談到近年來越來越熱鬧的股權(quán)激勵話題，北京市天元律師事務(wù)所資深律師王艷春在接受老虎證券ESOP訪談時如此表示。
如何讓員工更踏實的為公司工作?這是讓所有企業(yè)都頭疼無奈的問題，不過股權(quán)激勵已經(jīng)給出了最具性價比的解答，那就是讓員工成為“老板”。
“股權(quán)激勵會激發(fā)員工的工作自主性、降低道德風(fēng)險，整體上來說對于企業(yè)的業(yè)績提升、長遠發(fā)展有很好的促進作用。”王艷春律師不止一次的強調(diào)了股權(quán)激勵對企業(yè)發(fā)展的重要性。
事實也正如王艷春律師所說，2020年有392家A股上市公司共發(fā)布了481份股權(quán)激勵方案，同比增長了31%，越來越多的企業(yè)看到了股權(quán)激勵的價值，這也意味著將有越來越多的百萬富翁、千萬富翁從“普通人”中誕生。
不過隨著股權(quán)激勵的普及，其背后存在的法律適用、監(jiān)管因素也不斷被大眾關(guān)注。
“目前股權(quán)激勵糾紛是適用于勞動法還是合同法，并沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。” 北京市天元律師事務(wù)所資深律師王樂文說。目前股權(quán)激勵內(nèi)部涉及環(huán)節(jié)多，涉及糾紛的法律認(rèn)定可能還要視情況而定。
股權(quán)激勵作為相對越來越受熱捧的股權(quán)分配工具，正在越來越被國家、企業(yè)、員工個人等各群體所重視，而利益相關(guān)各方在股權(quán)激勵博弈中出現(xiàn)的各類工具創(chuàng)新也讓股權(quán)激勵內(nèi)部規(guī)則叢生。
帶著對股權(quán)激勵的共同期許，老虎證券ESOP與北京市天元律師事務(wù)所資深律師王艷春、王樂文進行了深度訪談，共同探討了股權(quán)激勵的魅力之處。
嘉賓簡介
王艷春：北京市天元律師事務(wù)所資深律師，主要從事私募投資、企業(yè)境內(nèi)外IPO、企業(yè)并購及基金管理公司等各類公司的常年法律顧問業(yè)務(wù)，有豐富的股權(quán)投資及風(fēng)險投資實務(wù)經(jīng)驗。
王樂文：北京市天元律師事務(wù)所資深律師，主要從事境內(nèi)外股票發(fā)行、企業(yè)收購、基金設(shè)立及私募股權(quán)投資等業(yè)務(wù)，有豐富的法律實務(wù)經(jīng)驗。
以下為訪談實錄：
老虎證券ESOP：股權(quán)激勵對擬IPO企業(yè)的業(yè)績提升、市值增長，以及人才保留與吸引都有什么樣的影響?
王艷春：股權(quán)激勵不僅是針對擬IPO的企業(yè)，無論是初創(chuàng)型企業(yè)、快速發(fā)展期企業(yè)、平穩(wěn)成熟期企業(yè)，乃至已上市企業(yè)，都會需要股權(quán)激勵，股權(quán)激勵會伴隨一個企業(yè)發(fā)展的全過程。
那么為什么去做股權(quán)激勵?其中很重要的一點是股權(quán)激勵會助推公司業(yè)績的提升與人才的留用，甚至企業(yè)的市值、估值都會受到股權(quán)激勵的推動。
我們對2020年A股上市公司的股權(quán)激勵狀況做了梳理，392家A股上市公司一共發(fā)布了481份股權(quán)激勵方案，同比增長了31%。在發(fā)布股權(quán)激勵方案的企業(yè)里，民營企業(yè)會更多一些，不過近年來國資上市公司也在逐步增強股權(quán)激勵方面的制度建設(shè)，一般情況下國有企業(yè)出現(xiàn)混改，都會涉及到股權(quán)激勵。
老虎證券ESOP：您覺得國有企業(yè)的股權(quán)激勵與民營企業(yè)相比，有什么不同側(cè)重點?
王艷春：相比較民營企業(yè)，國有企業(yè)的股權(quán)激勵相對沒有那么激進，而且國企在混改過程中，為了激勵員工的自主性，會更加偏向于現(xiàn)金型獎勵。另外在監(jiān)管規(guī)則上也會有一些不同，由于國資企業(yè)涉及國有資產(chǎn)問題，會有專門的適用規(guī)則。近兩年我國還通過了專門針對國資企業(yè)股權(quán)激勵的政策規(guī)定，鼓勵國資企業(yè)施行股權(quán)激勵，相關(guān)的規(guī)則障礙比之前小了很多。
老虎證券ESOP：我們有了解到，現(xiàn)在科創(chuàng)板對股權(quán)激勵最低50%折價的最低水平是有政策突破的。
王艷春：對的，目前科創(chuàng)板企業(yè)由于他的科創(chuàng)屬性，大多企業(yè)都是采用期權(quán)的股權(quán)激勵方式，對于期權(quán)的行權(quán)價格確實是有突破50%的事例。
而且股權(quán)激勵是可以推動市值的，我們之前也做過相關(guān)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計，股權(quán)激勵做得好的企業(yè)，估值會比一般的企業(yè)高大概30%左右，對市值增長是有推動作用的。
這是股權(quán)激勵的底層邏輯所決定的，股權(quán)激勵會激發(fā)員工的工作自主性，更加努力的工作，還會降低道德風(fēng)險，整體上來說對于企業(yè)的業(yè)績提升、長遠發(fā)展有很好的促進作用。
而且股權(quán)激勵也是公司融資的一種方式，除了期權(quán)之外，部分企業(yè)的RSU股權(quán)激勵也會要求員工支付一定的費用，甚至有的企業(yè)費用還不低。
另外股權(quán)激勵在實際的操作中，具體的形式也千差萬別，比如說華為的員工持股的說法也不是特別的標(biāo)準(zhǔn)化，其中會有很多虛擬股，因為被激勵員工數(shù)量太多，不太可能讓所有員工都直接持股，因此也是采用了工會作為持股主體。
而且有的涉及紅籌架構(gòu)的企業(yè)，股權(quán)激勵可能都是創(chuàng)始人在境外幫員工代持的，等到IPO的時候再去調(diào)整將股權(quán)分配在每個人的頭上，如果上市公司股東人數(shù)有限制的話，有些企業(yè)也會用資產(chǎn)管理計劃的方法去做，或者是集合計劃，總之就是用一些金融工具把股權(quán)激勵打包在一起，被激勵員工間接去持有公司的股權(quán)，但是基本上沒有什么表決權(quán)。
老虎證券ESOP：目前對于上市公司股東人數(shù)的限制，全球的規(guī)定都一樣嗎?
王艷春：股東人數(shù)的限制主要還是源于交易所，國內(nèi)證券交易所對擬IPO企業(yè)的股東數(shù)量限制是200人，如果需要突破200人的話需要先去證監(jiān)會去做一個審批也就是非公開發(fā)行，相關(guān)的審批程序還是比較繁瑣的。
老虎證券ESOP：目前股權(quán)激勵的股權(quán)穿透閉環(huán)原則是什么樣的?
王艷春：比方說與股權(quán)激勵相關(guān)的持股計劃，由于涉及人數(shù)很多，最后會給打包成一個資管計劃，但如果納入金融監(jiān)管體系的話只能算是一個股東，但是在做股東穿透核查的時候，是需要把背后的所有人都給穿透出來的。尤其對擬上市企業(yè)來說，員工持股計劃的股權(quán)穿透會是一個非常重要的考察內(nèi)容。
而且閉環(huán)原則更嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膩碚f，是資金流水的閉環(huán)原則，也就是說與某一個股東出資相關(guān)的銀行流水以及公司實際控制人、董監(jiān)高、財務(wù)人員以及其他核心人員的銀行流水要形成一個閉環(huán)。
老虎證券ESOP：如果股權(quán)激勵被激勵人不是公司員工，監(jiān)管層會有什么特殊的監(jiān)管要求嗎?
王艷春：監(jiān)管層主要還是有一些利益輸送方面的核查，如果企業(yè)的股權(quán)激勵人不是本公司員工，可能會涉及一些利益輸送以及商業(yè)賄賂等問題，這是監(jiān)管層所重點關(guān)注的。
老虎證券ESOP：擬IPO企業(yè)實施股權(quán)激勵的模式有哪些?相比之下有什么異同或優(yōu)劣勢?
王艷春：整個股權(quán)激勵的方式主要分為兩種類型，分別是實股型與虛股型。實股指的是獎勵給員工真實的股票，主要的方式分為期權(quán)與限制性股票，還有業(yè)績型股票，比如企業(yè)會給員工設(shè)定一個業(yè)績標(biāo)準(zhǔn)，按照企業(yè)目前的財務(wù)狀況、凈資產(chǎn)去給員工做一個股權(quán)激勵折算。
而虛擬型則指的是員工并不直接被獎勵股份，而是會享受一些定量股份的收益權(quán)、分紅權(quán)。
另外實股型股權(quán)激勵不同方式的收益性也不太相同。目前來說股票期權(quán)的收益會遠高于限制性股票，但是限制性股票會讓員工有更好的獲得感，相較于期權(quán)會讓員工更早更真實的拿到股權(quán)。
老虎證券ESOP：企業(yè)如何在上市前判斷市場與同行的激勵水平，為自己的計劃做出參考? 激勵不足或激勵過度，都有可能增加管理成本，那么企業(yè)應(yīng)該如何確定股權(quán)激勵的“量”呢?
王艷春：企業(yè)在做股權(quán)激勵之前，肯定會去參考市面上的薪酬情況。另外很多企業(yè)其實會把股權(quán)激勵外包給外部專業(yè)的股權(quán)激勵機構(gòu)去做方案，外部機構(gòu)根據(jù)豐富的經(jīng)驗積累與外部公開數(shù)據(jù)，去為企業(yè)量身定做股權(quán)激勵方案。在與同行業(yè)股權(quán)激勵薪酬方案的比較中，企業(yè)并不會有太多的煩惱。
老虎證券ESOP：不同級別的高管或員工，應(yīng)該采用什么激勵方式，比較能最大化釋放激勵效果?
王艷春：高管對于公司的忠誠度相對更高，對于公司長遠的發(fā)展會更看好，因此對于高管的股權(quán)激勵會更頻繁的使用期權(quán)的方式。而對于中層或普通員工會更頻繁的采用限制性股份的方式，會讓這部分群體有更好的得到感。
老虎證券ESOP：市面上是否有企業(yè)因為對員工的股權(quán)激勵組合不是特別合適，使得股權(quán)激勵的效果適得其反的情況?
王艷春：現(xiàn)實中確實會存在股權(quán)激勵沒有特別好的針對性，而導(dǎo)致從高管到員工對股權(quán)激勵的并不是特別的滿意，導(dǎo)致激勵的效果不是太好，這種情況還是蠻多的。所以在股權(quán)激勵的實操中還是需要很多注意的地方。
老虎證券ESOP：證監(jiān)會關(guān)于擬上市企業(yè)的股權(quán)激勵計劃的審核要點有哪些?
王樂文：目前證監(jiān)會對擬IPO企業(yè)在股權(quán)激勵方面的審核主要集中在出資及股權(quán)變動方面，據(jù)此判斷擬上市企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)是否清晰。很多企業(yè)會以設(shè)置員工持股平臺的方式進行股權(quán)激勵，監(jiān)管層會要求企業(yè)嚴(yán)格披露員工持股平臺的歷史沿革、員工持股變動情況以及詳細的退出方式等。
以凱淳股份為例，其員工持股平臺曾有過8次股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動，變動情況包括出資份額轉(zhuǎn)讓與合伙人退伙，所以證監(jiān)會在審核時也要求其披露歷次合伙份額轉(zhuǎn)讓的價款支付情況與資金來源，以及其中是否存在份額代持、行動安排等。
對于監(jiān)管層來說，不管是其他股東還是因股權(quán)激勵持股的員工，在法律意義上都一樣是持股人，所以對于股權(quán)激勵持股方面的核查一樣是很嚴(yán)格的。
另外就是股份支付，主要涉及對擬上市公司利潤的影響。
老虎證券ESOP：另外我們曾有看到，在涉及中概股的股權(quán)激勵上，國家還會有相關(guān)的外匯管理規(guī)定，這種政策規(guī)定在中概股的股權(quán)激勵方案上是否會有比較大的影響?
王艷春：對中概股企業(yè)來說，它的員工股權(quán)激勵從建立的層面來說，其實是沒有太嚴(yán)格的限制，監(jiān)管層的主要關(guān)注要點只是在于外匯和稅務(wù)方面。
比如說外管37號文，規(guī)定了中國居民對外進行投資的話，需要做一個外匯登記，不過現(xiàn)在外匯登記的權(quán)限已經(jīng)下放到銀行了，辦理的程序也相對比較簡單，一般情況下，員工持股平臺的外管備案需要預(yù)留出兩到三個月的時間來進行登記程序。
除了需要一定的時間走登記程序之外，外匯管理條例本身不會對股權(quán)激勵本身造成太大的影響，因為只要涉及到資金的境內(nèi)外流動都需要外管備案，這方面已經(jīng)是相對比較常規(guī)的流程。
老虎證券ESOP：創(chuàng)始人股權(quán)比例的保護與股權(quán)激勵是否存在沖突?如何實現(xiàn)二者的雙贏?
王樂文：這方面還要從股權(quán)激勵的本質(zhì)來講，創(chuàng)始人實施股權(quán)激勵還是為了使員工能成為公司的一分子，大家實現(xiàn)共贏。
另外實控人對企業(yè)的控制也并不僅僅局限在對股權(quán)比例的控制上，實控人還可以通過董事會等公司治理機制對企業(yè)進行控制，這樣可能更穩(wěn)妥。
而且很多公司在建立股權(quán)激勵架構(gòu)的時候，也已經(jīng)提前考慮過這樣的問題。比如很多企業(yè)會通過有限合伙員工持股平臺的方式來實施股權(quán)激勵，被激勵員工都是以有限合伙人的身份存在于員工持股平臺，在擬上市公司層面并不享有股東的表決權(quán)，對于間接持有的擬上市公司股權(quán)，更多關(guān)注的是經(jīng)濟方面的收益。
除此之外其實公司在擬上市之前的股權(quán)激勵也可以由創(chuàng)始人和其他股東，比如投資人共同拿出一部分股權(quán)去做股權(quán)激勵，本質(zhì)上都是為了公司更好，股東共贏。
老虎證券ESOP：那因為股權(quán)激勵導(dǎo)致企業(yè)控制權(quán)變動的風(fēng)險其實是完全可以規(guī)避的。
王樂文：是的，但需要從一開始就做好合理的規(guī)劃。有些企業(yè)創(chuàng)始人在創(chuàng)業(yè)初期對股權(quán)釋放的比較多，后來隨著投資人股份的增加，自己的股權(quán)比例不斷被稀釋，確實會導(dǎo)致創(chuàng)始人自己的控股權(quán)出現(xiàn)危機。
但股權(quán)激勵的情況下，持股員工其實是與創(chuàng)始人站在同一陣營的，股權(quán)激勵可能反而可以更大程度上穩(wěn)固實控人的控制權(quán)。
老虎證券ESOP：股權(quán)激勵爭議屬于合同法爭議還是勞動法爭議?相關(guān)法律如何適用?
王樂文：在股權(quán)激勵爭議是適用于合同法還是勞動法的認(rèn)定上，當(dāng)然當(dāng)前已經(jīng)沒有合同法了，其實還沒有完全嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，而且目前相關(guān)裁判文書對股權(quán)激勵糾紛的判定也并不完全一致。
比如國家稅務(wù)總局曾經(jīng)發(fā)布過對股權(quán)激勵征收個人所得稅問題的通知，其中認(rèn)定說因員工在企業(yè)的表現(xiàn)和業(yè)績情況而取得股權(quán)激勵的、與任職受雇有關(guān)的所得，應(yīng)按工資薪金所得所適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。那從這個規(guī)定來看，股權(quán)激勵所得是按照工資薪金所得繳納個人所得稅，那是不是就可以理解為股權(quán)激勵其實就是勞動收入的一部分?
所以在某些真實案例中，關(guān)于股權(quán)激勵糾紛認(rèn)定為適用勞動法，依據(jù)是認(rèn)為勞動關(guān)系是股權(quán)激勵存在的前提，不會脫離勞動關(guān)系單獨解決股權(quán)激勵問題。而且在所對應(yīng)的利益性質(zhì)上，員工是需要完成公司安排的工作任務(wù)，并且要達到公司的業(yè)績考核標(biāo)準(zhǔn)的，因此股權(quán)激勵本質(zhì)上還是屬于勞動報酬。
但是也有否定的觀點，因為有相關(guān)規(guī)定對工資總額的解釋為：員工購買本企業(yè)的股票和債券所收到的股息和紅利不屬于工資總額的范疇。因此在以往的糾紛案例中，也有判例認(rèn)為股權(quán)激勵支付條件可以由雙方自行約定，不受勞動法下勞動報酬相關(guān)條款的束縛。而且股權(quán)激勵的實現(xiàn)是與公司運營情況相關(guān)的，其價值并不能完全確定。
此外股權(quán)激勵協(xié)議簽署的主體雙方是平等的民事主體，不是公司和員工因雇傭和被雇傭的關(guān)系而簽署的。
老虎證券ESOP：所以目前還沒有特別標(biāo)準(zhǔn)的答案是吧?
王樂文：在遇到具體案例的時候，可能還是會根據(jù)具體的爭議點來判斷，如果糾紛點是與勞動關(guān)系相關(guān)的，那可能還是應(yīng)當(dāng)適用與勞動爭議相關(guān)的法律。如果是純粹的股權(quán)激勵糾紛，比如說股權(quán)激勵的執(zhí)行、退出之類的糾紛，可能應(yīng)適用民法典更為妥當(dāng)。
老虎證券ESOP：對于中概股的股權(quán)激勵來說，由于其經(jīng)營主體與上市主體的境內(nèi)外分布不同，是否會存在重復(fù)征稅的風(fēng)險呢?
王艷春：我們可以看到很多美股中概股的招股文件中，會有一個專門針對于稅務(wù)方面的章節(jié)，里面的提示說如果你是境外投資人，那么你有可能會面臨雙重征稅的問題。
不過在實際案例中幾乎不會存在重復(fù)征稅的風(fēng)險。一般情況下中概股股權(quán)激勵的對象大概率都是中國稅收居民，是適應(yīng)中國稅法的，由于中概股的上市主體位于境外的開曼群島，一般都會拿到開曼的律師意見書，從法律層面來避免重復(fù)征稅。而且開曼群島由于稅收政策的開放，也幾乎受到了全世界跨境上市企業(yè)的歡迎。
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