互金《指導(dǎo)意見》中關(guān)于央行沒說的那些話，你注意到了嗎？

7月18號，中國人民銀行、工業(yè)和信息化部、公安部、財(cái)政部、國家工商總局、國務(wù)院法制辦、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室，這些高富帥一起在朋友圈刷屏啦！帖子叫做：互聯(lián)網(wǎng)金融指導(dǎo)意見。

筆者在這里偷偷告訴你：同學(xué)們，要知道關(guān)鍵不是人民銀行說了什么，而是人民銀行沒說什么。而現(xiàn)在，就是揭開他沒說什么的時(shí)刻了！

（1）央行說了“不得非法集資”，但是央行沒說：你怎么做就不算非法集資。

非法集資一直是懸在互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)頭頂?shù)倪_(dá)摩克里斯之劍。大量互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)業(yè)者畢生的追求就是逃脫“非法集資”的“原罪”，但是指導(dǎo)意見對這個(gè)問題根本就沒理，根本就沒理，根本就沒理……

那么，你以為服從監(jiān)管就不會非法集資了嗎？錯(cuò)！

2010年的《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條就明確規(guī)定“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款……”

請注意，這里“違反國家金融管理法律規(guī)定”確切點(diǎn)明了是“法律規(guī)定”，就是法律規(guī)定誰能干啥誰不能干啥，“指導(dǎo)意見”不是法律，它即使規(guī)定了你能干啥，只要跟“法律規(guī)定”不一致，算你非法集資還是沒商量！

更加需要注意的是：2014年兩高一部的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》在第一條就明確的說：“行政部門對于非法集資的性質(zhì)認(rèn)定，不是非法集資刑事案件進(jìn)入刑事訴訟程序的必經(jīng)程序。行政部門未對非法集資作出性質(zhì)認(rèn)定的，不影響非法集資刑事案件的偵查、起訴和審判。”

所以，互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)者仍然需要注意：如果你自己心懷叵測，騙了大家的錢，你當(dāng)然是非法集資；如果你的客戶通過你的平臺非法集資，你還很可能是共同犯罪喲，因?yàn)?ldquo;為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。”

你怎么知道你的客戶是不是在通過你的平臺非法集資，不要問央行，問兩高一部和律師吧。

（2）央行說了“除另有規(guī)定外，從業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)選擇符合條件的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)作為資金存管機(jī)構(gòu)”，但是央行沒說：“另有規(guī)定”是哪些規(guī)定。

央行這是要給第三方支付機(jī)構(gòu)一點(diǎn)念想呢？還是要把球踢給另外三會呢？可憐的第三方支付機(jī)構(gòu)剛從廁所醒來，看到“另有規(guī)定”立刻洗了把臉（廁所停水了，他怎么洗的臉不要問我），拿起手機(jī)百度“另有規(guī)定”去了。

還有，眾籌平臺普遍那么小，手頭那么緊，都在虧本經(jīng)營，讓他們進(jìn)行“銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)”資金存管，初期投入成本不低，對他們是不是也要“另有規(guī)定”呢？

（3）央行說了“個(gè)體網(wǎng)絡(luò)借貸要堅(jiān)持平臺功能，為投資方和融資方提供信息交互、撮合、資信評估等中介服務(wù)。”但是央行沒說：提供這個(gè)服務(wù)要門檻嗎，要牌照嗎？

第一是非法集資問題，第二是進(jìn)入門檻問題，這是P2P借貸行業(yè)最最最關(guān)心的兩個(gè)問題。如有閃失，前者意味著蹲監(jiān)獄，后者意味著凈身出戶。央行沒提非法集資，也沒提進(jìn)入門檻。

不過既然只做平臺、只是信息中介，那么要求會不會低一點(diǎn)呢？會不會徹底不用牌照化了呢？大佬們紛紛表示“P2P借貸平臺要死掉90%”，如此言之鑿鑿，是已經(jīng)有什么內(nèi)幕消息了嗎？

（4）央行說了“個(gè)體網(wǎng)絡(luò)借貸機(jī)構(gòu)……不得提供增信服務(wù)”，但是央行沒說：提供增信服務(wù)是啥意思。

這個(gè)問題引起多次討論和爭論。爭論的焦點(diǎn)是：不得提供增信服務(wù)是不得提供以下哪種增信服務(wù)：

外部擔(dān)保（保險(xiǎn)公司？融資性擔(dān)保公司？普通企業(yè)或自然人？）

關(guān)聯(lián)性機(jī)構(gòu)擔(dān)保

抵押/質(zhì)押

平臺計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)保障金進(jìn)行賠付

平臺用自有資金履行本息保障承諾

這次的指導(dǎo)意見仍未明確說明這個(gè)問題。

（5）央行說了“個(gè)體網(wǎng)絡(luò)借貸機(jī)構(gòu)要明確信息中介性質(zhì)，主要為借貸雙方的直接借貸提供信息服務(wù)”，但是央行沒說：債權(quán)轉(zhuǎn)讓是不是就不能搞了？

債權(quán)轉(zhuǎn)讓是很多P2P借貸平臺開展業(yè)務(wù)的主要方式，常見于四種情況：1. 借款人從線下開發(fā)，借款人根本就不上網(wǎng)；2. 借款帶有抵押、質(zhì)押的，直接借貸不好處理，以債權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式進(jìn)行處理；3. 民間金融機(jī)構(gòu)、準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)把早已存在的債權(quán)放到P2P借貸平臺上轉(zhuǎn)讓（類資產(chǎn)證券化）；4. 平臺本身為了提高投資的流動性，在投資人之間轉(zhuǎn)讓債權(quán)。

估計(jì)4沒啥問題，但是到底1、2、3能不能做，央行沒說，法無禁止則可為？況且債權(quán)轉(zhuǎn)讓也是“受合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高人民法院相關(guān)司法解釋規(guī)范”哦。

（6）央行說了“個(gè)體網(wǎng)絡(luò)借貸是指個(gè)體和個(gè)體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實(shí)現(xiàn)的直接借貸。”但是央行沒說：個(gè)體之間直接借貸的額度有沒有限制？有沒有自融這回事？有沒有自金融這回事？

一句話：

P2P借貸平臺能不能搞面向企業(yè)（或企業(yè)主）的大額借款（幾千萬上億的）業(yè)務(wù)？不知。

P2P借貸平臺能不能給自己的實(shí)際控制個(gè)體、關(guān)聯(lián)個(gè)體借錢？不知。

大型公司能不能圍繞自己（或關(guān)聯(lián)方）的上下游，自建P2P借貸平臺開展借貸服務(wù)，實(shí)現(xiàn)自金融？不知。

（7）央行說了“網(wǎng)絡(luò)借貸包括個(gè)體網(wǎng)絡(luò)借貸（即P2P網(wǎng)絡(luò)借貸）和網(wǎng)絡(luò)小額貸款。”但是央行沒說：那些歸攏投資人的資金，“自動”投向多個(gè)平臺債權(quán)的產(chǎn)品算啥？

算“民間理財(cái)”？算互聯(lián)網(wǎng)基金銷售？還是不知。

以上問題，估計(jì)都丟給銀監(jiān)會了，人們?nèi)罕娭缓棉D(zhuǎn)過頭，眼巴巴的看著銀監(jiān)會……

（8）央行說了“網(wǎng)絡(luò)借貸包括……股權(quán)眾籌融資主要是指……”但是央行沒說：那些房地產(chǎn)眾籌算啥？

就是那些通過互聯(lián)網(wǎng)籌集資金投資物業(yè)（包括國內(nèi)的、國外的、自己的、別人的），然后明確承諾回報(bào)；或者籌資買房，并不明確承諾回報(bào)，通過賣出賺差價(jià)、分收益；等等。它們宣稱自己是投資，不是債，因?yàn)闆]給你簽借款合同；也不是股，因?yàn)榧葲]給你發(fā)股票，也沒給你做股東登記。那他們是啥？是不是互聯(lián)網(wǎng)金融？歸誰監(jiān)管？能不能搞？

（9）央行說了“股權(quán)眾籌融資主要是指通過互聯(lián)網(wǎng)形式進(jìn)行公開小額股權(quán)融資的活動。……投資者應(yīng)當(dāng)充分了解股權(quán)眾籌融資活動風(fēng)險(xiǎn)，具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力，進(jìn)行小額投資。”但是央行沒說：公開是啥意思，小額是啥意思？

是能公開發(fā)行，還是能公開宣傳，還是能突破股東人數(shù)限制？是所有人都必須小額投資，還是區(qū)別對待？好在據(jù)說公募股權(quán)眾籌試點(diǎn)馬上要公布了，看看試點(diǎn)情況估計(jì)能清楚些。

但是在試點(diǎn)期間，那些沒有拿到試點(diǎn)資格的平臺怎么辦？是向《私募股權(quán)眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》靠攏，還是自己隨意玩？據(jù)說行業(yè)很焦慮。

（10）央行說了這個(gè)指導(dǎo)意見是“中國人民銀行工業(yè)和信息化部公安部財(cái)政部工商總局法制辦銀監(jiān)會證監(jiān)會保監(jiān)會國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室”聯(lián)合發(fā)布的，但是央行沒說：說好的國務(wù)院呢？

據(jù)說，《促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》本來是應(yīng)該由國務(wù)院發(fā)文，拖了一年多，增加了黨中央，顯然領(lǐng)導(dǎo)很重視。可是一年后，國務(wù)院變成了十部委。其實(shí)如果細(xì)想的話，互聯(lián)網(wǎng)金融也絕不僅僅關(guān)系到這10個(gè)部委。為啥會變成這樣呢？不知。

最后的福利：

央行說了“第三方支付機(jī)構(gòu)的客戶備付金只能用于辦理客戶委托的支付業(yè)務(wù)，不得用于墊付基金和其他理財(cái)產(chǎn)品的資金贖回。”

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