利益輸送？對賭協(xié)議？關(guān)聯(lián)交易？富吉瑞答科創(chuàng)板首輪35問

4月9日，極客網(wǎng)了解到，北京富吉瑞光電科技股份有限公司(下稱“富吉瑞”)回復(fù)科創(chuàng)板IPO首輪問詢。

圖片來源：上交所官網(wǎng)

在科創(chuàng)板IPO首輪問詢中，上交所主要關(guān)注公司實(shí)控人、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、債轉(zhuǎn)股、創(chuàng)始人、董監(jiān)高及核心技術(shù)人員、科創(chuàng)屬性、核心技術(shù)、業(yè)務(wù)資質(zhì)、業(yè)務(wù)獲取、客戶集中、供應(yīng)商集中、產(chǎn)品銷售情況、客戶和供應(yīng)商重合、收入、成本和毛利率等35個(gè)問題。

具體看來，關(guān)于債轉(zhuǎn)股，根據(jù)申報(bào)材料，蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌對發(fā)行人的出資，除2016年3月首次出資方式為貨幣外，其余歷次增資均采用債轉(zhuǎn)股方式。根據(jù)保薦工作報(bào)告，原因系債轉(zhuǎn)股股東出于對發(fā)行人業(yè)績定期進(jìn)行考核的考慮，選擇以借款逐步轉(zhuǎn)股的形式對富吉瑞進(jìn)行增資，希望根據(jù)公司的業(yè)績，逐步轉(zhuǎn)股，風(fēng)險(xiǎn)可控。上海兆韌為蘇州空空、蘇州兆戎的執(zhí)行事務(wù)合伙人，合并計(jì)算后其直接持有公司13.68%的股份。

上交所要求發(fā)行人說明：(1)發(fā)行人股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格，是否存在代持、對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排;(2)蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌入股發(fā)行人的背景，結(jié)合發(fā)行人的業(yè)績情況及債轉(zhuǎn)股的時(shí)間，說明債轉(zhuǎn)股股東系依據(jù)對發(fā)行人業(yè)績的定期考核逐步轉(zhuǎn)股，是否有充分依據(jù)，發(fā)行人業(yè)績是否符合預(yù)期目標(biāo);(3)發(fā)行人及其實(shí)際控制人與蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌之間，是否存在對賭協(xié)議或其他特殊權(quán)益安排;(4)歷次債轉(zhuǎn)股的股東，其出借資金的來源，是否合法合規(guī);(5)公司所欠上述股東債務(wù)的具體情況，公司借入債務(wù)時(shí)是否從債權(quán)方實(shí)際獲得了資金及資金的實(shí)際使用情況，債權(quán)債務(wù)關(guān)系是否真實(shí)有效，債權(quán)是否權(quán)屬清晰;(6)相關(guān)債務(wù)是否經(jīng)評估及評估值是否公允，債轉(zhuǎn)股價(jià)格的確定依據(jù)及其公允性;(7)債轉(zhuǎn)股相關(guān)事項(xiàng)履行的決策和審批程序，是否合法合規(guī);(8)結(jié)合上述問題，說明債轉(zhuǎn)股過程中是否存在出資不實(shí)或其他侵占發(fā)行人利益等情形。

富吉瑞回復(fù)：截至本問詢函回復(fù)出具日，發(fā)行人共有19名股東，其中合伙企業(yè)股東6名，自然人股東13名。6名合伙企業(yè)股東均為有限合伙企業(yè)，合法設(shè)立并有效存續(xù)，不存在被解散、終止經(jīng)營的情形，具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格;13名自然人股東均為中國公民，未享有其他國家或地區(qū)居留權(quán)，具有完全民事行為能力，未擔(dān)任公務(wù)員、軍人或黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，不屬于《中華人民共和國公務(wù)員法》《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職(任職)問題的意見》(中組發(fā)〔2013〕18號)等文件規(guī)定的不適合擔(dān)任股東的人員類型，均具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格。

根據(jù)上海兆韌、蘇州空空及蘇州兆戎與公司就歷次增資簽訂的相關(guān)協(xié)議，根據(jù)《審核問答(二)》的相關(guān)規(guī)定，同時(shí)滿足以下要求的對賭協(xié)議可以不清理：“一是發(fā)行人不作為對賭協(xié)議當(dāng)事人;二是對賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定;三是對賭協(xié)議不與市值掛鉤;四是對賭協(xié)議不存在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴(yán)重影響投資者權(quán)益的情形?！惫舅袇f(xié)議約定滿足以上要求，不屬于需要清理的對賭條款。公司股東所持公司股份不存在代持，亦不存在違反相關(guān)規(guī)定需要清理的對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排。

2015年，作為有意涉足軍工領(lǐng)域開展投資業(yè)務(wù)的專業(yè)投資機(jī)構(gòu)蘇州兆戎、上海兆韌有意向投資紅外行業(yè)的企業(yè)，經(jīng)過對多家行業(yè)內(nèi)公司調(diào)查比較并經(jīng)人介紹，其與發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人黃富元取得聯(lián)系。經(jīng)協(xié)商，2015年12月，蘇州兆戎、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂增資協(xié)議入股發(fā)行人。

2016年7月，由上海兆韌擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人的蘇州空空成立。上海兆韌對發(fā)行人及其所在行業(yè)持續(xù)看好，希望以蘇州空空作為投資主體增加對發(fā)行人的投資。同時(shí)，發(fā)行人正處于發(fā)展階段，對資金需求較大，經(jīng)幾方協(xié)商一致，2016年9月，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關(guān)于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議》，約定蘇州空空、上海兆韌先以借款形式出資，分別向發(fā)行人提供借款3,500萬元、36萬元，暫按發(fā)行人2016年度預(yù)測凈利潤2,700萬元的14倍，即3.78億元投資后估值為參考價(jià)格確定每股價(jià)格，待發(fā)行人2016年審計(jì)完成后，以經(jīng)審計(jì)凈利潤(扣非后)14倍作為投資后估值確定每股價(jià)格進(jìn)行轉(zhuǎn)股，可轉(zhuǎn)股部分不超過借款的12%。

因第四季度銷售計(jì)劃受市場因素影響未能執(zhí)行，2016年度凈利潤未達(dá)到預(yù)測水平，發(fā)行人2016年度凈利潤(扣非后)為575.70萬元。2017年6月，結(jié)合發(fā)行人2016年度經(jīng)營狀況，出于對未來發(fā)行人及其所在行業(yè)的信心，經(jīng)協(xié)商，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關(guān)于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議》，重新約定公司估值，蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人1.5億元投資后估值將525萬元借款轉(zhuǎn)成發(fā)行人的新增注冊資本。

考慮到發(fā)行人業(yè)績受到外部因素影響的不可抗性，出于降低風(fēng)險(xiǎn)的需要，蘇州空空、上海兆韌亦在前述補(bǔ)充協(xié)議中約定，對于剩余借款按發(fā)行人2017年業(yè)績協(xié)商確定轉(zhuǎn)股價(jià)格，屆時(shí)轉(zhuǎn)股完成后增資方持股比例不得超過9.3545%，未轉(zhuǎn)股部分發(fā)行人應(yīng)于2018年3月31日前償還。2017年度，因被美國制裁列入實(shí)體清單的原因，發(fā)行人業(yè)績下滑，2017年度凈利潤(扣非后)為-24.70萬元。

2018年1月，雖然公司2017年度凈利潤為負(fù)，但鑒于對發(fā)行人經(jīng)營發(fā)展的整體認(rèn)可及對公司能夠逐步消化美國制裁不利影響后的收入利潤前景看好，并經(jīng)充分協(xié)商，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關(guān)于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議二》，重新約定蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人前次債轉(zhuǎn)股時(shí)投資后估值1.5億元上浮20%，即1.8億元投資后估值，將540萬元借款轉(zhuǎn)成發(fā)行人的新增注冊資本，對于剩余借款按發(fā)行人2018年業(yè)績協(xié)商確定轉(zhuǎn)股價(jià)格，屆時(shí)轉(zhuǎn)股完成后增資方持股比例不得超過9.3545%，未轉(zhuǎn)股部分發(fā)行人應(yīng)于2019年3月31日前償還。2019年，相關(guān)方未實(shí)施債轉(zhuǎn)股，亦未就債轉(zhuǎn)股及償還債務(wù)相關(guān)事宜進(jìn)行補(bǔ)充約定。

2020年7月，蘇州空空、上海兆韌與發(fā)行人及其原股東簽訂《關(guān)于北京富吉瑞光電科技有限公司之借款及增資協(xié)議的補(bǔ)充協(xié)議三》，重新約定蘇州空空、上海兆韌按照發(fā)行人2020年預(yù)測凈利潤5,000萬元的10倍PE，即發(fā)行人5億元投資后估值，將1,580.841394萬元借款轉(zhuǎn)成發(fā)行人的新增股本，對于剩余借款，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在2021年6月30日前償還。根據(jù)上海兆韌、蘇州空空的確認(rèn)，雖然相關(guān)方先前簽訂的借款及增資協(xié)議對于債轉(zhuǎn)股的參考業(yè)績指標(biāo)進(jìn)行了明確約定，但后續(xù)基于外部市場、行業(yè)整體變化及公司的實(shí)際發(fā)展情況等因素，歷次債轉(zhuǎn)股均系結(jié)合發(fā)行人上一年度凈利潤、未來預(yù)測凈利潤等最新財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，綜合評估發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)展水平及成長性后，經(jīng)各方充分協(xié)商后重新確定價(jià)格，并簽署相關(guān)協(xié)議予以約定;發(fā)行人業(yè)績雖有波動，但整體符合其預(yù)期目標(biāo)。

除已披露情形外，發(fā)行人及其實(shí)際控制人與蘇州兆戎、蘇州空空、上海兆韌之間，不存在其他對賭協(xié)議或其他特殊權(quán)益安排。具體情況請參見本問詢函回復(fù)“問題3.1”之“一、發(fā)行人說明”之“(一)發(fā)行人股東是否具備法律、法規(guī)規(guī)定的股東資格，是否存在代持、對賭協(xié)議等特殊協(xié)議或利益輸送安排”。

根據(jù)蘇州空空及上海兆韌確認(rèn)，蘇州空空及上海兆韌出借資金系該合伙企業(yè)自有資金，合法合規(guī)。

關(guān)于實(shí)際控制人與客戶關(guān)聯(lián)方收付款項(xiàng)，根據(jù)保薦工作報(bào)告，報(bào)告期內(nèi)，存在發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元與客戶K0013、K0016、重慶遠(yuǎn)舟醫(yī)療科技有限公司的關(guān)聯(lián)方收付款項(xiàng)的情形，形成黃富元報(bào)告期內(nèi)為發(fā)行人墊付費(fèi)用。發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元向苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝的付款，主要系黃富元向上述人員采購用于發(fā)行人日常接待的伊朗藏紅花、海參，歸還對方墊付的招待費(fèi)，歸還墊付的業(yè)務(wù)接待消費(fèi)款及購買用于員工福利的生態(tài)大米款。黃富元的收款系預(yù)付購買資金后的退回款項(xiàng)及對方購買黃富元所采購的用于日常接待的伊朗藏紅花等。付款及收款相抵后差額為207.63萬元即黃富元報(bào)告期內(nèi)為發(fā)行人墊付費(fèi)用的總金額。

對此，上交所要求發(fā)行人說明：(1)苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝是否為客戶K0013、K0016、重慶遠(yuǎn)舟醫(yī)療科技有限公司的關(guān)聯(lián)方，具體存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系，與發(fā)行人、控股股東、實(shí)際控制人是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，是否應(yīng)當(dāng)比照關(guān)聯(lián)交易披露;(2)發(fā)行人實(shí)際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參的原因、合理性、采購價(jià)格的公允性，采購的發(fā)生額、明細(xì)，具體的資金往來情況，其中K0013為報(bào)告期前兩年第一大客戶，該交易安排與發(fā)行人獲取訂單是否存在關(guān)聯(lián);(3)相關(guān)費(fèi)用是否完整歸集到發(fā)行人銷售費(fèi)用、管理費(fèi)用;(4)采購的伊朗藏紅花、海參的具體接待對象、明細(xì)，是否構(gòu)成商業(yè)賄賂，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人取得訂單的合規(guī)性，結(jié)合訂單獲取方式、流程，說明發(fā)行人相關(guān)內(nèi)部控制制度能否有效防范商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn);(5)相關(guān)客戶是否知悉上述事項(xiàng)，是否影響發(fā)行人當(dāng)前及未來與前述客戶繼續(xù)開展業(yè)務(wù)，客戶的確認(rèn)意見;(6)報(bào)告期內(nèi)是否有銷售人員、公司董監(jiān)高或其他公司員工、前員工涉行賄案件、是否被追究刑事責(zé)任。

同時(shí)要求發(fā)行人披露黃富元報(bào)告期內(nèi)為發(fā)行人墊付費(fèi)用的具體原因、資金往來情況。

富吉瑞回復(fù)：苗潤滋任K0013執(zhí)行董事兼經(jīng)理并持有其98%股權(quán)，系K0013的關(guān)聯(lián)方;宋潔為曾為K0013監(jiān)事，但已于2017年3月離任，目前宋潔不屬于K0013關(guān)聯(lián)方;王繼東任K0016執(zhí)行董事兼經(jīng)理并持有其100%股權(quán)，系K0016的關(guān)聯(lián)方;王宇任董事的杭州遠(yuǎn)舟醫(yī)療科技有限公司持有重慶遠(yuǎn)舟100%股權(quán)，其任執(zhí)行事務(wù)合伙人并持有50%合伙份額的杭州信舟投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)持有杭州遠(yuǎn)舟醫(yī)療科技有限公司16%股權(quán)，其系重慶遠(yuǎn)舟的關(guān)聯(lián)方;王靖為北京星網(wǎng)智控科技有限公司(以下簡稱“星網(wǎng)智控”)市場總監(jiān)，不屬于星網(wǎng)智控的關(guān)聯(lián)方;趙艷輝與發(fā)行人客戶不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，不屬于發(fā)行人客戶的關(guān)聯(lián)方。

除上述人員外，報(bào)告期內(nèi)，涉及發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元為發(fā)行人墊付費(fèi)用的資金往來的對手方還包括王文影、王彪。其中，黃富元向王文影支付購買用于員工福利的生態(tài)大米款，向王彪歸還業(yè)務(wù)接待消費(fèi)款。王文影、王彪與發(fā)行人客戶不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，不屬于發(fā)行人客戶的關(guān)聯(lián)方。

苗潤滋、王繼東、王宇、宋潔、王靖、趙艷輝、王文影及王彪與發(fā)行人、控股股東、實(shí)際控制人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。發(fā)行人實(shí)際控制人向其采購或支付款項(xiàng)不構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易，無需比照關(guān)聯(lián)交易披露。

公司實(shí)際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參等物品主要系在報(bào)告期初，公司資金較為緊張，但公司日常經(jīng)營中存在招待、宴請的現(xiàn)實(shí)需求，發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元為緩解公司資金壓力，使用個(gè)人資金為公司采購伊朗藏紅花、海參等物品用于公司的招待活動。因發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元與前述相關(guān)人員相識并知曉其擁有渠道及資源能夠購買到物美價(jià)優(yōu)的相關(guān)物品，且前述交易多為個(gè)人銷售行為，開具發(fā)票較為困難，因此，由黃富元代發(fā)行人向前述人員進(jìn)行采購。綜上，發(fā)行人實(shí)際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參具有合理性。

發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元向前述人員采購產(chǎn)品的價(jià)格在同類產(chǎn)品的市場價(jià)格區(qū)間范圍內(nèi)，具有公允性。

發(fā)行人實(shí)際控制人向前述人員采購伊朗藏紅花、海參等用于公司日常接待宴請，采購原因合理，采購價(jià)格公允。前述人員與發(fā)行人實(shí)際控制人發(fā)生往來系其個(gè)人行為，與其所涉及的發(fā)行人客戶無關(guān)，且相關(guān)客戶均已對此書面蓋章回復(fù)，確認(rèn)其已知悉上述事項(xiàng)，上述事項(xiàng)不會影響與發(fā)行人當(dāng)前及未來業(yè)務(wù)的開展。其中，苗潤滋持有K0013的98%股權(quán)，為K0013控股股東，報(bào)告期內(nèi)其向發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元銷售伊朗藏紅花52.12萬元，占黃富元上述采購總體金額的57.21%。黃富元與苗潤滋之間的上述采購銷售系其個(gè)人行為，因苗潤滋為K0013絕對控股股東，相關(guān)物品采購銷售價(jià)格也在同類產(chǎn)品的市場價(jià)格區(qū)間范圍內(nèi)，因此發(fā)行人實(shí)際控制人通過此等交易安排對苗潤滋進(jìn)行商業(yè)賄賂來獲取K0013訂單不具有商業(yè)合理性。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人獲取訂單方式及流程合法合規(guī)，具體情況請參見本問詢函回復(fù)“問題13關(guān)于客戶集中”項(xiàng)下詳述。綜上，該交易安排與發(fā)行人獲取訂單不存在關(guān)聯(lián)。

上述情況主要發(fā)生于2018年，于2019年1月后未再發(fā)生，相關(guān)費(fèi)用均已按照發(fā)生的具體年份完整歸集到發(fā)行人當(dāng)年的管理費(fèi)用。

報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人每年均有一定金額的管理費(fèi)用-招待費(fèi)支出，該科目費(fèi)用支出主要為發(fā)行人每年通過京東、山姆等渠道采購一些禮品用于公司日常接待宴請。2018年至2020年，發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元每年向上述人員采購的發(fā)生金額以及發(fā)行人每年該科目支出金額如下：

報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人實(shí)際控制人黃富元每年向上述人員采購的發(fā)生金額占該類科目費(fèi)用的比例分別為36.08%、5.02%、0%，該情形屬于發(fā)行人公司治理走向規(guī)范化過程中的歷史瑕疵問題。

報(bào)告期內(nèi)，上述采購的伊朗藏紅花、海參等禮品主要用于公司日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中的接待宴請，接待對象均為發(fā)行人的來訪客人，接待明細(xì)參見本問詢函回復(fù)附件1：物資領(lǐng)用表。

上述接待宴請均為發(fā)行人日常生產(chǎn)經(jīng)營過程中的商業(yè)宴請，不存在《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》和《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》規(guī)定之商業(yè)賄賂的情形。

報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人及其子公司不存在因商業(yè)賄賂而發(fā)生的重大訴訟、仲裁，行政處罰或被判決承擔(dān)刑事責(zé)任的情形;發(fā)行人實(shí)際控制人、董事和高級管理人員、主要銷售人員不存在因商業(yè)賄賂而發(fā)生的重大訴訟、仲裁，行政處罰或被判決承擔(dān)刑事責(zé)任的情形。

綜上所述，發(fā)行人上述采購伊朗藏紅花、海參等禮品主要用于公司日常的接待宴請的情形不構(gòu)成商業(yè)賄賂。

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