被劉主席斥為妖精后 再說網(wǎng)貸平臺私募拆分

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關(guān)于私募拆分

私募拆分一般是指平臺先設立關(guān)聯(lián)公司，以合格投資者的身份購買私募產(chǎn)品，然后通過交易平臺將該私募產(chǎn)品的收益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓給其注冊用戶即真正的平臺投資人。

私募拆分的模式下，最低投資金額低、周期短、利率高、提現(xiàn)快，有點類似活期理財，極容易受到投資者的青睞。為什么會存在私募拆分？因為私募產(chǎn)品一般投入門檻較高，100萬起投，但是投資人數(shù)有限制，最高不得超過200人，而通過私募拆分的方式就可以變相的降低準入門檻和增加投入人數(shù)。

私募拆分最大的特點是投資人從直接投資變成了非合格投資者，而違規(guī)操作平臺亦可通過管控關(guān)聯(lián)公司，進而達到管控資金的目的。在合規(guī)網(wǎng)貸流轉(zhuǎn)系統(tǒng)中，投資人有權(quán)決定資金的額度和流向，他們通過選擇可靠的項目和借款人，直接進行投資，而網(wǎng)貸平臺只是一個純信息中介平臺，并不參與交易過程和資金管控。

二、私募基金發(fā)展過程中暴露出來的問題

雖然沒有像P2P網(wǎng)貸那樣爆發(fā)大額失聯(lián)、提現(xiàn)困難、跑路等事件，但私募基金行業(yè)在發(fā)展壯大過程中也出現(xiàn)了一些問題，比如有的從事非法集資等違法違規(guī)行為，有的兼營P2P、民間借貸、擔保等非私募業(yè)務。主要有以下幾類問題：

一是登記備案信息失真。如私募基金管理機構(gòu)和私募基金登記備案信息不完整、不真實，更新不及時。沒有按規(guī)定報送定期報告和重大事項變更情況，部分私募機構(gòu)處于長期失聯(lián)狀態(tài)，以逃避監(jiān)管。

二是資金募集、投資運作行為違規(guī)。私募基金變相公募，如向非合格投資者募集資金、變相降低投資者門檻、投資者人數(shù)超過法定人數(shù)限制等；投資運作時挪用或侵占基金財產(chǎn)、部分私募將自有財產(chǎn)與基金財產(chǎn)混同。

嚴重違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條的規(guī)定：私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。

三是涉嫌違法犯罪。如虛假或夸大項目，違規(guī)保本高收益，向不特定對象公開募集資金，涉嫌非法吸收公眾存款或集資詐騙。

還有一些公司管理內(nèi)部管理和風控制度不健全。

以上問題中當然最主要的還是私募涉嫌非法集資的問題。

我國的“非法集資”犯罪，在私募基金領(lǐng)域主要有非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪兩種。

2010年最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》?！督忉尅芬?guī)定，非法吸收公眾存款是指違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為。

非法吸收公眾存款，是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金，通過媒體、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳且承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報，進而向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

而集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪的主觀故意不同，集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會不特定公眾的資金，具有非法占有的主觀故意；非法吸收公眾存款罪行為人只是臨時占用投資人的資金，行為人承諾而且也意圖還本付息。

以上私募拆分行為不但違反《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十九條規(guī)定：投資者應當確保投資資金來源合法，不得非法匯集他人資金投資私募基金。而且，構(gòu)成刑事犯罪，受到刑法第一百七十六條、一百九十二條的規(guī)制。

三、私募基金穩(wěn)健發(fā)展之道

為了更好地進行監(jiān)管，為了使得行業(yè)更加規(guī)范，證監(jiān)會于12月2日正式發(fā)布修訂后的《基金管理公司子公司管理規(guī)定》（以下簡稱《子公司規(guī)定》）及《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理子公司風險控制指標管理暫行規(guī)定》（以下簡稱《風控規(guī)定》）。

兩項法規(guī)被稱為“史上最嚴”基金子公司監(jiān)管新規(guī)的出臺，無疑給基金公司子公司戴上了緊箍，基金公司子公司也將迎來新一輪的洗牌。正確認識《子公司規(guī)定》、《風控規(guī)定》等法律法規(guī)，它們既是整個行業(yè)的“緊箍咒”，約束不規(guī)范行為，同時也是行業(yè)的“護身符”，某種程度上在保護平臺。

無論私募基金是否與網(wǎng)貸平臺有關(guān)聯(lián)關(guān)系，做好以下幾個方面的合規(guī)顯然是必須的：

從募集對象看，只能面向特定對象募集，包括合格的機構(gòu)投資者和合格的自然人投資者。

在募集方式上，做到以非公開方式募集，通常由基金管理人與特定投資者進行個別協(xié)商。

基金管理方式上，除基金合同明確約定外，私募基金應由商業(yè)銀行進行托管，由基金管理公司按照基金出資人事先約定的投資規(guī)則管理。

在獲利方式上，私募基金投資不得承諾保本或給予固定回報，出資人要自負盈虧。

在備案管理上，嚴格按照中基協(xié)的相關(guān)要求進行備案管理。

合法私募與非法集資之間并非非此即彼的關(guān)系，但是，私募常常處在非法集資活動的邊界，有時候難免陷入邊界模糊的困境中，一念之間，天堂地獄。私募行業(yè)應當認真吸取P2P行業(yè)的教訓，進行自我治理，實現(xiàn)由亂而治，走上歸規(guī)范化發(fā)展的大道。萬不可滑向劉主席喊話之境：“當你挑戰(zhàn)刑法的時候，等待你的將是開啟的牢獄大門?！?/FONT>

陳云峰律師：中倫文德律師事務所高級合伙人，互聯(lián)網(wǎng)金融法律委員會主任，擅長互聯(lián)網(wǎng)金融法律業(yè)務。

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