關于GDPR 實效有限的4個觀點 | 聚焦

文 | 蔣潔南京信息工程大學法政學院副教授

2018年5月25日，歐盟《通用數(shù)據(jù)保護條例》(General Data Protection Regulation,GDPR）正式開始實施。國內坊間集中關注法條通譯和簡明解釋，或者是理論設想中的用戶權益保障或企業(yè)合規(guī)方式。但是，根據(jù)筆者對近期全球企業(yè)應對GDPR的具體舉措和歐盟相關實踐狀況的觀察，GDPR的實際效用頗為有限，甚至可以推測在很長一段時間內不能發(fā)揮出預想中保障用戶數(shù)據(jù)權益、歐盟數(shù)據(jù)主權和提振本土數(shù)字經(jīng)濟的作用。

首先，GDPR對跨境互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)的規(guī)制作用較為有限。最初設想中，這部“史上最嚴的隱私數(shù)據(jù)保護條例”將通過用戶“明確同意”、“被遺忘權利”、“數(shù)據(jù)使用知情權”等條款強有力地規(guī)制美國谷歌、臉書公司等在歐洲地區(qū)的數(shù)據(jù)收集、存儲和使用。然而，目前不少企業(yè)更新的隱私條款采用隱性的“同意或退出”的強迫選擇方式要求用戶廣泛、明確地進行授權。（雖然數(shù)個隱私權倡導組織已經(jīng)將針對Google、Facebook、WhatsApp和Instagram的投訴分別提交到法國、比利時和奧地利的監(jiān)管機構。但是，姑且不論結果，整個過程必然漫漫無期。）

同時，當前國際互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)的數(shù)據(jù)安全防護與數(shù)據(jù)去真處理的技術和程序普遍較為完善。此前在數(shù)據(jù)收集和使用上暴露出的問題常常是因為“忘記”寫入隱私條款，而不是用戶特別重視數(shù)據(jù)隱私。（調查顯示，美國居民中迄今尚有半數(shù)不知道數(shù)據(jù)隱私；而針對此次GDPR引發(fā)的全球企業(yè)隱私政策更新風潮的調查顯示，95%的人在沒有閱讀的情況下點擊“同意”）。GDPR不過是促使這些企業(yè)通過冗長的隱私政策將可能違反GDPR規(guī)定的內容事無巨細地逐項寫入，進而分門別類地、輕而易舉地取得用戶的“明確同意”，順理成章地履行了合規(guī)義務。

其次，GDPR對用戶數(shù)據(jù)權益保障較為有限。對用戶而言，GDPR使其可以要求企業(yè)提供（或授權下載）所有個人數(shù)據(jù)，享有要求企業(yè)告知數(shù)據(jù)“由誰處理、作何用途”的權利，以及數(shù)據(jù)泄露72小時內接獲通知的權利等等。問題在于，雖然GDPR要求企業(yè)隱私政策使用“清晰而平實”的語言，但目前所見的大量更新條文冗長復雜、包羅萬象，并非普通用戶可以直觀理解，且閱讀長文耗時耗力。這種即便從企業(yè)獲得個人數(shù)據(jù)和數(shù)據(jù)使用狀況說明、還需要專家解讀的形式意義上的高透明度，對于絕大多數(shù)用戶意義不大，導致了僅有5%的用戶閱讀了巨頭企業(yè)近期更新的隱私政策。

再次，GDPR難以發(fā)揮推動本土數(shù)字經(jīng)濟增長的作用。歐盟居民的日常生活長期依賴海外互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品供給，Google、Amazon、Facebook等壟斷問題嚴重，既威脅區(qū)域數(shù)據(jù)主權、數(shù)據(jù)產(chǎn)權和數(shù)據(jù)隱私安全，也制約了本土企業(yè)有序成長。理論設想中，GDPR配合歐盟的《數(shù)字化單一市場戰(zhàn)略》及其附件，能夠有力支撐歐盟數(shù)字經(jīng)濟攀登全球頂峰。但是，實施前后各方動作顯示，實力雄厚的國際互聯(lián)網(wǎng)巨頭企業(yè)正在按部就班地推進合規(guī)工作。海外受到巨大波及、甚至暫停歐洲區(qū)服務的大多為娛樂社交類中小企業(yè)、大量知名的新聞網(wǎng)站和閱讀輔助工具等，如loadout、tunngle、Instapaper。相反，歐盟內的絕大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)規(guī)模較小，受到較大影響。事實上，超大型跨國企業(yè)的合規(guī)能力和合規(guī)成本都低于中小初創(chuàng)企業(yè)。目前來看，GDPR提振用戶數(shù)據(jù)參與信心的作用有限(絕大多數(shù)人不關心)，也未能妥善發(fā)揮扶持本土企業(yè)發(fā)展的間接作用。

據(jù)此，在GDPR落地實施的過程中，亟待對隱私政策條款“清晰而平實”的表達方式進行細化規(guī)定；對“同意或退出”的隱性強制進行廣泛梳理；對企業(yè)在使用用戶數(shù)據(jù)中保持公平、公正、公開的連貫性做法進行全面的技術規(guī)范（尤其是避免各種潛在歧視）。這些也是筆者目前推測的GDPR解釋條款的進一步發(fā)展方向。

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