私募基金監(jiān)管升級 你受挫了嗎？

作者：丹青

來源：GPLP(ID:gplpcn)

“從今年開始，隨著《私募基金登記備案須知》的出臺，備案制度開啟了第四階段，且在不斷完善中。從數(shù)量上看，在備案制度第一、二階段，高峰時期，每月登記機(jī)構(gòu)達(dá)到4000家；在第三階段，每月登記機(jī)構(gòu)是1000家左右；現(xiàn)在進(jìn)入第四階段，每月登記數(shù)已經(jīng)下降到了200家以下。在這個過程中，可能一些登記機(jī)構(gòu)有所抱怨，但是，如果不提高行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，市場的秩序會更加混亂?！?11月14日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會長洪磊在“《財經(jīng)》年會2019：預(yù)測與戰(zhàn)略”上如此表示。

與此同時，伴隨著很多私募股權(quán)公司被眾多P2P公司所牽累，因此，私募股權(quán)公司的監(jiān)管開始提上了日程。

據(jù)證監(jiān)會11月底最新數(shù)據(jù)顯示，私募投資基金登記備案的總體情況為，截至2018年11月底，基金業(yè)協(xié)會已登記私募基金管理人2.44萬家，已備案私募基金7.52萬只， 管理基金規(guī)模12.79萬億元，私募基金管理人員工總?cè)藬?shù)24.55萬人，如果按基金總規(guī)模劃分，管理規(guī)模在1億元-10億元的5471家，10億元-20億元的796家，20億元-50億元的672家，50億元-100億元的277家，100億元以上的233家。

對于這些行業(yè)內(nèi)的基金下一步如何監(jiān)管，基金備案的升級或許就是信號之一。

2018年12月7日，中基協(xié)更新《私募基金管理人登記須知》(以下簡稱“新版《登記須知》”)，自公布之日起施行。

據(jù)GPLP君了解顯示，新版《登記須知》主要豐富細(xì)化為十二項，目的為進(jìn)一步明確股東真實性、穩(wěn)定性要求；厘清私募基金管理人登記邊界，強(qiáng)化集團(tuán)類機(jī)構(gòu)主體資格責(zé)任；落實內(nèi)控指引，加強(qiáng)高管及從業(yè)人員合規(guī)性、專業(yè)性要求；引入中止辦理流程、新增不予登記情形。

關(guān)于具體的注冊備案等要求，包括細(xì)節(jié)，GPLP聯(lián)合京都律師事務(wù)所肖小保律師進(jìn)行了詳細(xì)解讀。

京都律師事務(wù)所肖小保律師

強(qiáng)化私募基金管理人登記要求

對于備案升級問題，對此中基協(xié)曾公開表示：一段時間來，私募基金管理人登記常見不合規(guī)問題主要集中虛假出資或抽逃資本、股權(quán)代持行為、股權(quán)架構(gòu)不穩(wěn)定、關(guān)聯(lián)方從事沖突業(yè)務(wù)潛在風(fēng)險和集團(tuán)化傾向等方面。

針對這些問題，中基協(xié)進(jìn)一步強(qiáng)化私募基金管理人登記要求，從運營條件、從業(yè)人員、出資人、關(guān)聯(lián)方等方面進(jìn)一步規(guī)范私募登記。

具體來看，在運營條件和制度方面，增加辦公場所獨立性、財務(wù)清晰、過往展業(yè)情況說明等要求，同時特別強(qiáng)調(diào)無管理人員、無實際辦公場所或不履行完整管理人職責(zé)的特殊目的載體無需申請私募基金管理人登記。

此外，在從業(yè)人員方面，協(xié)會突出競業(yè)禁止要求，進(jìn)一步明確高管人員兼職問題，強(qiáng)化投資人員任職能力要求、員工人數(shù)要求；出資人方面，嚴(yán)禁股權(quán)代持、強(qiáng)調(diào)股權(quán)清晰要求，新增股權(quán)穩(wěn)定性要求，進(jìn)一步明確實控定義；在子公司、分支機(jī)構(gòu)和關(guān)聯(lián)方方面，新增同業(yè)競爭要求，嚴(yán)禁通過股權(quán)構(gòu)架設(shè)計規(guī)避關(guān)聯(lián)方，強(qiáng)化同一實際控制人下多家管理人連帶責(zé)任及股權(quán)穩(wěn)定性要求；而重大變更方面，明確重大事項變更期限及整改次數(shù)要求，重申登記機(jī)構(gòu)發(fā)生實質(zhì)變化視同新機(jī)構(gòu)審核，強(qiáng)調(diào)強(qiáng)制離職后私募基金管理人職責(zé)。

其實，早在2015年，證監(jiān)會在《關(guān)于與發(fā)行監(jiān)管工作相關(guān)的私募投資基金備案問題的解答》中，就提到保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師應(yīng)對定增對象是否按規(guī)定履行備案程序進(jìn)行核查并發(fā)表意見。

只是由于監(jiān)管并不嚴(yán)格，大部分基金并沒有意識倒備案的重要性，因此近期的問題比較突出。

在新版《登記須知》中，協(xié)會強(qiáng)調(diào)，對存在辦公場所不穩(wěn)定、或有負(fù)債風(fēng)險較高、無實際展業(yè)需求、偏離投資主業(yè)風(fēng)險等明顯內(nèi)控不足、展業(yè)能力不充分情形的，符合前述兩項及以上情形的申請機(jī)構(gòu)，協(xié)會給予6個月的整改時間，申請機(jī)構(gòu)應(yīng)在整改完成后再提交私募登記申請，同時，針對申請機(jī)構(gòu)或者其主要出資人曾經(jīng)從事過P2P、民間借貸等與私募基金屬性相沖突業(yè)務(wù)，為防止此類業(yè)務(wù)風(fēng)險外溢至私募行業(yè)，保護(hù)投資者利益，協(xié)會在新版《登記須知》不予登記情形中新增上述情形。

六種情況不予登記

在新版《登記須知》中，新增了六種不予登記情形，主要包括：

一、申請機(jī)構(gòu)違反《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》關(guān)于資金募集相關(guān)規(guī)定，在申請登記前違規(guī)發(fā)行私募基金，且存在公開宣傳推介、向非合格投資者募集資金行為的；

二、申請機(jī)構(gòu)提供，或申請機(jī)構(gòu)與律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所及其他第三方中介機(jī)構(gòu)等串謀提供虛假登記信息或材料；提供的登記信息或材料存在誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏的；

三、申請機(jī)構(gòu)主要出資人、申請機(jī)構(gòu)自身曾經(jīng)從事過或目前仍兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的；

四、申請機(jī)構(gòu)被列入國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)嚴(yán)重違法失信企業(yè)名單的；

五、申請機(jī)構(gòu)的高管人員最近三年存在重大失信記錄，或最近三年被中國證監(jiān)會采取市場禁入措施的；

六、中國證監(jiān)會、中國證券投資基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。

對此，關(guān)于具體的備案問題，GPLP君將其總結(jié)為：

1. 管理人需要自查并更新系統(tǒng)信息，并應(yīng)對系統(tǒng)信息動態(tài)真實、準(zhǔn)確、完整負(fù)責(zé)；

2. 嚴(yán)禁股權(quán)代持，股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，避免循環(huán)出資、交叉持股；

3. 股權(quán)穩(wěn)定，一年內(nèi)發(fā)生股權(quán)變更，會受到關(guān)注；

4. 出資人、實際控制人不得為資管產(chǎn)品；

5. 重點關(guān)注關(guān)聯(lián)方同業(yè)競爭、同質(zhì)化；

6. 除法定代表人外，原則上不得兼職；

7. 出資人、從業(yè)人員競業(yè)禁止；

8. 重點關(guān)注頻繁變更高管人員的情況；

9. 員工不低于5人，一般員工不得兼職；

10. 明確中止辦理的情形，進(jìn)一步明確不予登記情形，如申請機(jī)構(gòu)主要出資人、申請機(jī)構(gòu)自身曾經(jīng)從事過或目前仍兼營民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)相沖突業(yè)務(wù)的，不予登記。

私募基金備案注意事項

此外，關(guān)于私募基金備案的其他要求及情形為：

1、符合2015年3月——基金業(yè)協(xié)會發(fā)布實施了《資管業(yè)務(wù)“八條底線”禁止行為細(xì)則》。

2、符合2016年7月15日——證監(jiān)會《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》

3、私募基金的投資者為合格投資者的其他情況：

（一）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；

（二）依法設(shè)立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；

（三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；

（四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。

以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。但是，符合本條第（一）、（二）、（四）項規(guī)定的投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。

員工跟投且跟投金額不滿足合格投資者標(biāo)準(zhǔn)的備案要求為，符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第13條第（三）項所列的私募基金投資者中包含私募基金管理人及其員工跟投且跟投金額不滿足合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。

應(yīng)在私募基金登記備案系統(tǒng)“其他問題文件描述上傳”中上傳加蓋私募基金管理人簽章的員工在職證明和私募基金管理人與員工簽署的勞務(wù)合同，或私募基金管理人為員工繳納社保等相關(guān)證明勞務(wù)關(guān)系的文件。

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