局面陡變背后的阿里和京東

有媒體指出，京東章程中規(guī)定禁止董事會在劉強東不在場的時候做出具有約束力的決定，如果沒有劉強東在場，或者除非他自己回避，董事會不得舉行正式會議。

筆者隨后進(jìn)行了查詢，據(jù)京東提交于SEC的2014年章程修訂四的MANAGEMENT一章，以及其提供2017年年報中Item 6. Directors, Senior Management and Employees一章C.Board Practices，Board of Directors中，對董事會作出規(guī)定稱只要劉強東作為董事會一員，只要沒有他董事會就不能算達(dá)到“法定人數(shù)”（quorum），而達(dá)不到法定人數(shù)，往往意味著難以召開董事會，形成董事會決議。

另外在E.SHARE OWNER中，可以看出劉強東作為CEO在董事會擁有絕對的控制權(quán)——79.5%的投票權(quán)。

也就是說，無論以股東大會的投票權(quán)還是在董事會上的實際份量來說，劉強東無疑都擁有對公司絕對的控制權(quán)。據(jù)外媒報道，Intercedent的創(chuàng)始人John Gruetzner表示，劉強東對公司的控制以及京東所設(shè)VIE結(jié)構(gòu)使得劉強東離開京東是不可能的。紐約股票研究公司JL Warren Capital的董事長Junheng Li認(rèn)為，如果對CEO強奸的指控發(fā)生在美國公司，董事會一定會將CEO開除，因為美國公司幾乎不會想在輿論的風(fēng)口去解決這種爭議性事件。對公司來說在公眾眼皮子底下處理這場“戰(zhàn)爭”意味著極高的成本，包括對公司運作的預(yù)算的影響、資源的影響。

值得注意的是，2014年的章程修訂四對于高管犯罪作出規(guī)定稱，公司若發(fā)現(xiàn)高管有對重罪的定罪或認(rèn)罪，或任何涉及道德敗壞、疏忽或不誠實行為導(dǎo)致公司造成損害，或未能合格履行職責(zé)的，公司可以在任意時間終止勞動合同且無需事先通知或支付賠償。

那，如果這個人是董事會決議萬萬不可缺的劉強東呢？

大洋彼岸的抉擇

一邊是身在美國的極權(quán)者，另一邊阿里巴巴創(chuàng)始人馬云發(fā)出消息稱，在明年的今天，也就是2019年的9月10日，將不再擔(dān)任集團(tuán)董事局主席，屆時由現(xiàn)任集團(tuán)CEO張勇接任。

2009年9月，馬云宣布包括他在內(nèi)的十八位創(chuàng)始人一同辭去原來的“創(chuàng)始人身份”，阿里巴巴正式開創(chuàng)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)獨樹一幟的“合伙人制度”。與法律意義上的合伙企業(yè)不同，阿里巴巴的合伙人制度更像創(chuàng)設(shè)出了“新機(jī)構(gòu)”。

合伙人制度的創(chuàng)新意識極強，可以說在國內(nèi)外都是從未有過，合伙人團(tuán)隊的每一個人都要至少在阿里巴巴工作5年以上，且需要高度認(rèn)可企業(yè)文化。其目的不僅僅限于一代人的人合，而是將其換血，用篩選的方式選取更適合企業(yè)、與企業(yè)的價值觀一致的新鮮力量以保障企業(yè)更好的延續(xù)。但是從公司所采取的VIE架構(gòu)上來說，合伙人制度也是對處于灰色地帶的VIE架構(gòu)脆弱性的一個修復(fù)。

阿里巴巴合伙人擁有董事提名權(quán)，“依據(jù)公司章程，阿里巴巴集團(tuán)上市后，阿里巴巴合伙人有權(quán)提名阿里巴巴過半數(shù)董事，提名董事需經(jīng)股東會投數(shù)過半數(shù)支持方可生效”，而如果未通過合伙人的董事提名，合伙人甚至擁有任命臨時董事直至下一屆股東大會的權(quán)利。換一個說法，合伙人制度保證了合伙人對于董事會過半數(shù)人的選擇權(quán)。從程序?qū)用鎭碚f，其依然需要通過股東大會才能對董事成員予以認(rèn)可，而從實際權(quán)利來說，其實是保障了合伙人對公司的控制權(quán)。

阿里巴巴的合伙人制度與常見的雙重股權(quán)制度（京東采取的制度）的操作方式不同卻也有異曲同工之處。雙重股權(quán)制度直接賦予了股東以不同投票權(quán)的股份，將控制權(quán)集中于少部分人甚至是個別人身上，同時能夠獲取相對一票一權(quán)模式更多的融資，然而無論是合伙人制度還是雙重股權(quán)制度都是在保證部分人享有對公司的控制權(quán)。

重重不安

面對京東物流需要對上百萬的員工進(jìn)行管理，劉強東說“管人也算是京東過去很重要的核心能力。如果不能控制這家企業(yè)，我寧愿把它賣掉。”這樣“寧為玉碎不為瓦全”的態(tài)度成就了劉強東，同時也為他的今日埋下了伏筆。

VIE結(jié)構(gòu)模式經(jīng)2000年通商律師事務(wù)所劉鋼律師為新浪設(shè)計后，一路成為在外上市的企業(yè)首選，然而VIE并不是牢不可摧的架構(gòu)，無論是本質(zhì)在法律上定義的缺失還是企業(yè)家們的個人信用，監(jiān)管層面的動態(tài)都將產(chǎn)生巨大的動蕩。一股二十的投票權(quán)，劉強東用15.5%的股扛起近八成的投票權(quán)，外媒評論稱即使是AB股制度也是少有的情形。

面對劉強東身在海外訴訟纏身，董事會陷入僵局，這并不意味著投資者會坐以待斃，京東股價不斷下跌，在美Metoo運動環(huán)境下，京東的生存正遭遇極大障礙。

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