(原標(biāo)題:證監(jiān)會(huì)進(jìn)駐瑞幸咖啡?瑞幸是否將成為長臂管轄第一案?)
4月27日,有媒體報(bào)道稱,中國證監(jiān)會(huì)目前已經(jīng)派駐調(diào)查組進(jìn)駐瑞幸咖啡多日。瑞幸咖啡作為美股上市公司,或?qū)⒊蔀樾伦C券法實(shí)施后的“長臂管轄第一案”。
今年3月1日起實(shí)施的新證券法,修訂的一個(gè)重要方面是擴(kuò)大證券法的適用范圍,加入了“長臂管轄”條款??紤]到證券領(lǐng)域跨境監(jiān)管的現(xiàn)實(shí)需要,新證券法明確,在我國境外的證券發(fā)行和交易活動(dòng),擾亂我國境內(nèi)市場秩序,損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益的,依照證券法追究法律責(zé)任。
什么是“長臂管轄”?
何為“長臂管轄”?這一概念來自美國民事訴訟體系,指的是美國法院在民事訴訟中對非居民(外國被告)享有司法管轄權(quán),最初源于美國州與州之間對屬地管轄權(quán)的突破,后發(fā)展至跨國管轄。
根據(jù)北京高院的總結(jié),長臂管轄權(quán)的基礎(chǔ)是所謂的“效果原則”,即主張只要某一發(fā)生在國外的行為在本國境內(nèi)產(chǎn)生了所謂的“效果”,不管行為人是否具有本國國籍或住所,也不論該行為是否符合當(dāng)?shù)胤?,只要這種效果或影響的性質(zhì)使美國行使管轄權(quán)不是完全不合理,對于因此種效果而產(chǎn)生的訴因,美國法院便可行使管轄權(quán)。
在美國《出口管理?xiàng)l例》、《海外反腐敗法》等法律中均包含長臂管轄條款。根據(jù)這些法律,美國將其國內(nèi)法的“長臂”伸向全球,對非美國公司的海外違法行為作出了處罰,較為著名的案例包括西門子公司、法國巴黎銀行等。
瑞幸是否適用“長臂管轄”?
瑞幸是在中國內(nèi)地以外的區(qū)域發(fā)行和交易證券,能否適用新證券法的長臂管轄條款,關(guān)鍵在于是否擾亂境內(nèi)市場秩序、是否損害境內(nèi)投資者合法權(quán)益。
第三方研究機(jī)構(gòu)透鏡公司研究創(chuàng)始人況玉清對新京報(bào)記者表示,瑞幸造假案應(yīng)當(dāng)能夠適用新證券法中的長臂管轄條款。一方面,瑞幸的造假行為肯定會(huì)擾亂境內(nèi)市場秩序,破壞了市場風(fēng)氣,導(dǎo)致境內(nèi)公司赴境外上市難度增加、成本升高、估值降低,嚴(yán)重?fù)p害這些公司的利益。另一方面,瑞幸的投資人中有大量是境內(nèi)的投資者,資金中大量的源頭都是境內(nèi)資金,造假也損害了這些境內(nèi)投資者的合法權(quán)益。
況玉清表示,境外上市的中國公司,不應(yīng)該有監(jiān)管空白。之前在法律上的麻煩之處在于,在境內(nèi)的是經(jīng)營實(shí)體,但不是上市實(shí)體;企業(yè)在境外設(shè)立一個(gè)跟境內(nèi)股權(quán)關(guān)系一樣的鏡像公司,由鏡像公司與境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體簽訂委托經(jīng)營協(xié)議,實(shí)體控制,這樣在管轄上確實(shí)存在一些法律上的障礙。證券法本次的修法確實(shí)把很多漏洞補(bǔ)上了。
不過,也有觀點(diǎn)對瑞幸是否適用長臂管轄條款存疑。中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授繆因知曾撰文表示,瑞幸還不至于成為長臂管轄第一案,主要是瑞幸的行為不能直接與境內(nèi)證券投資者權(quán)益掛鉤。中國境內(nèi)投資者不能直接購買境外交易所的證券,只能通過滬港通、滬倫通等特別安排購買香港、倫敦等特定交易所的股票。只有少數(shù)特別經(jīng)過外匯管理局批準(zhǔn)的面向境外市場的境內(nèi)合格機(jī)構(gòu)投資者(QDII)才有可能直接購買在美國發(fā)行上市的股票。如果它們在瑞幸財(cái)務(wù)造假后買入股票,今年4月2日曝光前尚未賣出,那才構(gòu)成權(quán)益被損害的投資者。
更重要的是,瑞幸的行為在曝光前后,都對A股沒有實(shí)質(zhì)影響,很難說擾亂了中國境內(nèi)證券市場的秩序。今年3月1日才生效的新《證券法》亦不能溯及既往于在此之前發(fā)生的違法行為。
繆因知認(rèn)為,在本案中,美國作為證券發(fā)行和交易的屬地國,也是欺詐行為的后果發(fā)生地國,必然會(huì)行使相應(yīng)的管轄權(quán),法律懲罰或保護(hù)力度都會(huì)相當(dāng)大,非美國投資者也無需過慮權(quán)益保護(hù)度會(huì)不足,以至于要他國執(zhí)法司法機(jī)構(gòu)來查漏補(bǔ)缺。
4月22日,北京威諾律師事務(wù)所律師楊兆全在微博上表示,其團(tuán)隊(duì)代理中國投資者起訴瑞幸咖啡的維權(quán)訴訟,已經(jīng)向廈門中級法院郵寄提交起訴狀。楊兆全還透露,瑞幸咖啡某國內(nèi)索賠投資人在26.9美元買入,6.3美元賣出,損失超過70%。
新京報(bào)記者 顧志娟 編輯 李薇佳 校對 柳寶慶
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