俠客島：為什么“傍名牌”這么囂張？

（原標題：【解局】為什么“傍名牌”這么囂張？）

昨天，市場監(jiān)管總局辦公廳發(fā)布通知，稱將加大打擊制售假冒偽劣商品違法行為力度。

具體的，要實施全鏈條打擊，將包括“傍名牌”在內(nèi)的制售假冒偽劣商品、商標侵權(quán)、相關(guān)虛假宣傳和違法廣告等違法行為，列為重點打擊目標。此外，還要發(fā)揮社會監(jiān)督作用，落實經(jīng)營主體責(zé)任，加強部門監(jiān)管協(xié)作。

這時候發(fā)布這一通知，有怎樣明確的針對性，想必島妹不說，大家也清楚。而通知里提到的“傍名牌”現(xiàn)象，更是值得一探究竟。

“傍名牌”的現(xiàn)象有多令人深惡痛絕，想必每個人都有一肚子苦水要倒。不瞞大家說，俠客島也是不堪其擾。為什么當下中國“傍名牌”的現(xiàn)象會屢禁不止，如此猖獗呢？我國的商標等知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀如何？要根除這一現(xiàn)象需要重視哪些環(huán)節(jié)呢？今天，俠客島采訪了著名知識產(chǎn)權(quán)律師孫玉華。以下是采訪實錄：

1．“傍名牌”現(xiàn)象是否構(gòu)成了商標侵權(quán)？

孫玉華：“傍名牌”就是“傍知名品牌”，一般來說，這類現(xiàn)象都構(gòu)成了某種程度上的侵權(quán)。

以近期比較火的一個案例為例，某電商平臺銷售“小米新品”電視。（P.S．此“小米新品”非我們熟知的、雷布斯的那個“小米”）但是在查詢工商信息后，我們發(fā)現(xiàn)，“小米新品”商標尚未完成注冊，還在審核中。事實上，根據(jù)經(jīng)驗判斷，由于“小米”已經(jīng)在商品分類第九類手機等商品上成功注冊了商標，“小米新品”這一與“小米”有著高度相似的商標，幾乎不可能在電視機等商品上通過審核。

還未拿到商標注冊證書，就對其進行使用，“小米新品”對“小米”商標構(gòu)成了商標侵權(quán)，“小米”商標權(quán)人可以按照法律程序進行維權(quán)。

其他諸如“康帥博”和“康師傅”，“激動”和“脈動”，“雷碧”和“雪碧”，“王老吉”和“王老菊”等，大多是這個道理，即便有些商品已經(jīng)完成了商標注冊，但由于在商品包裝等其他方面與別人商品包裝近似，極易誤導(dǎo)消費者，也會構(gòu)成侵權(quán)。

2． “傍名牌”現(xiàn)象的侵權(quán)案，有相關(guān)的賠償標準嗎？

孫玉華：一般來說，在商標侵權(quán)案件中，賠償額的計算，有三種方式：

一種是侵權(quán)行為人通過侵權(quán)行為獲利多少；一種是被侵權(quán)方因為侵權(quán)行為造成的損失。在這種情況下，賠償額不設(shè)上限；

一種是在無法計算侵權(quán)方獲利、權(quán)利人損失的情況下，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予300萬元以下的賠償，具體賠償多少，法院依據(jù)侵權(quán)行為持續(xù)時間，侵權(quán)方認錯態(tài)度等一些情節(jié)自由裁量。在商標法第三次修改（2014年5月1日實施）之前，處罰額是人民幣50萬元以下。

但是在實際操作中，如何去證明對方的獲利，以及量化我方的損失都是比較困難的，因此大多數(shù)情況下，都會采用法院自由裁量的方式。但很顯然，即便是300萬的上限賠償額，無論是對于被侵權(quán)方還是侵權(quán)方來說，都略顯不足。

3．為什么“傍名牌”現(xiàn)象會如此泛濫，而維權(quán)的商家卻并不多見？

孫玉華：簡單來說，就是侵權(quán)的成本過低，而維權(quán)的成本太高。

如前面所說，法律對于商標侵權(quán)賠償是有明確的規(guī)定的，但是在實施過程中，卻存在不少問題。首先是調(diào)查取證非常難，根據(jù)經(jīng)驗，一般侵權(quán)的企業(yè)多為不知名的小作坊，在生產(chǎn)和銷售等各個環(huán)節(jié)都比較隱蔽，尤其是當商品的銷售經(jīng)過層層代理商轉(zhuǎn)了幾手之后，想要找到真正的生產(chǎn)源頭，非常困難。

其次，按照目前的規(guī)定，在處罰時，對侵權(quán)產(chǎn)品經(jīng)銷商的處罰要遠遠低于對侵權(quán)產(chǎn)品生產(chǎn)廠家的處罰，如果經(jīng)銷商愿意供出進貨渠道也就是生產(chǎn)廠家，還可能獲得從輕處理。但是，現(xiàn)實操作中，很容易出現(xiàn)生產(chǎn)廠家和經(jīng)銷商相互“勾結(jié)”，生產(chǎn)者承諾為銷售者提供處罰金，銷售者不提供侵權(quán)商品的相關(guān)來源。甚至于，生產(chǎn)廠家還自己成立一個銷售渠道，偽裝成上下游企業(yè)合作的假象，以此來減輕風(fēng)險。

而對于被侵權(quán)企業(yè)來說，由于處理這類事宜需要耗費巨大的人力物力，一般的企業(yè)很難抽出專門的人來處理這個事情。不僅如此，維權(quán)的費用也不便宜，幾萬甚至幾十萬都可能存在，而假如公司的法務(wù)對此了解不夠深入，后期的維權(quán)難以跟上，這對公司將是很大的消耗。

相較而言，對侵權(quán)的“小作坊們”來說，侵權(quán)的成本就太低了。能不能被溯源先不說，即便是被溯源，賠償金額也不一定會非常大。在暴利面前，鋌而走險就成為很多想賺快錢的企業(yè)主的選擇。

值得一提的是，生產(chǎn)銷售這類“傍名牌”的商品一般不構(gòu)成刑事責(zé)任，僅僅是罰款或者承擔民事責(zé)任。這和生產(chǎn)、銷售那些除功效外，在外形、包裝上與正品幾乎無異的商品的行為不同，后一種行為，一旦被查處，有可能要負刑事責(zé)任的。這也是“傍名牌”行為大量存在的原因之一。

4．除了法律途徑維權(quán)，還有沒有其他方式可以維權(quán)？

孫玉華：有的，考慮到法律維權(quán)成本太高，不少企業(yè)還采取工商舉報的方式維權(quán)，但效果也不是非常理想。

原因主要有兩點：一是牽扯到地方保護，很多企業(yè)納稅額很大，對地方財政和經(jīng)濟發(fā)展都很重要。因此，當有外地的人員前來舉報時，地方市場監(jiān)管部門處罰這些侵權(quán)行為的積極性不高。二是市場監(jiān)管系統(tǒng)工作人員畢竟不是專業(yè)的律師和法官，對很多模棱兩可的案子難以做出精準判斷，最后做出禁止銷售的判定，處罰力度并不理想。

5．平臺對此有責(zé)任嗎？

孫玉華：正常來說，銷售平臺需要對產(chǎn)品進行質(zhì)量把關(guān)、對商標進行把關(guān)。以前面所說的“小米新品”為例，不能僅僅看到生產(chǎn)商家拿出商標注冊受理通知書，就“睜一只眼閉一只眼”地放行通過，任由這些商品在平臺上銷售。如果這樣，只會使侵權(quán)的空間變大，為侵權(quán)打開方便之門。

6． 目前以“傍名牌”為代表的商標侵權(quán)在我國現(xiàn)狀如何？

孫玉華：總體來說，維權(quán)環(huán)境正在改善，中國社會的進步是有目共睹的。

國家在推動維權(quán)方面做出了不少努力，前面也提到，在涉及到自由裁量的賠償金額時，由以前的50萬元人民幣，提高到300萬元人民幣，可謂是一個很大的進步。國家領(lǐng)導(dǎo)人也曾在各個場合強調(diào)知識產(chǎn)權(quán)的保護，向世界做了鄭重的承諾。2001年，中國對外支付知識產(chǎn)權(quán)使用費為19億美元，2017年達到286億美元。這都是中國日漸重視知識產(chǎn)權(quán)的積極表現(xiàn)。

但這些天，大家熱議網(wǎng)絡(luò)電商山寨品牌，也從一方面提醒我們，知識產(chǎn)權(quán)的保護還任重道遠，法律的完善是一方面，真正讓法律發(fā)揮保護和懲罰作用還有很大的努力空間。這其中，不斷推動開放，與國際接軌，在國際環(huán)境的倒逼下，讓國內(nèi)相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護建設(shè)更進一步，是一個好辦法。

生成海報

免責(zé)聲明：本網(wǎng)站內(nèi)容主要來自原創(chuàng)、合作伙伴供稿和第三方自媒體作者投稿，凡在本網(wǎng)站出現(xiàn)的信息，均僅供參考。本網(wǎng)站將盡力確保所提供信息的準確性及可靠性，但不保證有關(guān)資料的準確性及可靠性，讀者在使用前請進一步核實，并對任何自主決定的行為負責(zé)。本網(wǎng)站對有關(guān)資料所引致的錯誤、不確或遺漏，概不負任何法律責(zé)任。任何單位或個人認為本網(wǎng)站中的網(wǎng)頁或鏈接內(nèi)容可能涉嫌侵犯其知識產(chǎn)權(quán)或存在不實內(nèi)容時，應(yīng)及時向本網(wǎng)站提出書面權(quán)利通知或不實情況說明，并提供身份證明、權(quán)屬證明及詳細侵權(quán)或不實情況證明。本網(wǎng)站在收到上述法律文件后，將會依法盡快聯(lián)系相關(guān)文章源頭核實，溝通刪除相關(guān)內(nèi)容或斷開相關(guān)鏈接。