【專欄】透析 | 消費金融，“白拿”業(yè)務(wù)能不能搞？！

肖颯、丁金玲/文

隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的深入發(fā)展，“互聯(lián)網(wǎng)+”創(chuàng)新業(yè)務(wù)模式層出不窮。最近，某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺推出的“白拿”產(chǎn)品成為消費金融的亮點，成為有效整合電子商務(wù)平臺各類產(chǎn)品及/或服務(wù)以及合作機構(gòu)金融產(chǎn)品的方式。我們撰此小文，擬從法律關(guān)系、相關(guān)法律風險等角度對某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺“白拿”業(yè)務(wù)模式進行初步地法律分析，善意提示法律風險，以鼓勵更多機構(gòu)合規(guī)設(shè)計金融產(chǎn)品。

“白拿”業(yè)務(wù)模式

筆者體驗了某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺“白拿”產(chǎn)品后，仔細梳理了解到其“白拿”業(yè)務(wù)模式流程大致如下：

1、業(yè)務(wù)模式圖

2、業(yè)務(wù)流程

（1）平臺用戶與互聯(lián)網(wǎng)金融平臺簽署《平臺服務(wù)協(xié)議》，約定互聯(lián)網(wǎng)金融平臺為用戶提供包括但不限于：發(fā)布投資產(chǎn)品、查閱交易機會、簽訂和查閱合同、線上投資、代收、代付、為投資人資金的投資、回收等交易提供服務(wù)等。

（2）平臺用戶作為投資者，認購平臺合作的交易中心掛牌的理財產(chǎn)品，簽署產(chǎn)品合同（說明書、風險提示、認購協(xié)議）、開戶協(xié)議，約定產(chǎn)品終止后，投資本金劃轉(zhuǎn)到互聯(lián)網(wǎng)金融平臺指定銀行或第三方支付服務(wù)商分配至投資者，投資收益劃轉(zhuǎn)到互聯(lián)網(wǎng)金融平臺或由其指定的第三方支付服務(wù)商分配至投資者。

（3）平臺用戶作為借款人，與信托公司《簽署信托貸款合同》，約定借款人為實現(xiàn)在商城購買消費品/服務(wù)之目的，向貸款人申請信托貸款。信托貸款發(fā)放至指定賬戶即視為信托貸款發(fā)放完畢。

（4）平臺用戶與互聯(lián)網(wǎng)金融平臺簽署《委托代扣服務(wù)協(xié)議》，約定用戶確認授權(quán)互聯(lián)網(wǎng)金融平臺于原始理財產(chǎn)品到期時進行投資收益核算，并對到賬資金進行分賬扣款?；ヂ?lián)網(wǎng)金融平臺有權(quán)扣款原始理財產(chǎn)品的收益部分，就本人參與信托貸款產(chǎn)生的債務(wù)進行優(yōu)先清償。確認授權(quán)互聯(lián)網(wǎng)金融平臺以用戶本人名義，代理用戶本人向原始理財產(chǎn)品合作方告知原理財產(chǎn)品到期時由互聯(lián)網(wǎng)金融平臺或者其指定第三方代為分賬事宜。

“白拿”業(yè)務(wù)模式法律分析

通過梳理某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)模式的具體流程，筆者理解，所謂“白拿”業(yè)務(wù)是某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺用戶通過信托公司獲取信托貸款，來購買產(chǎn)品/服務(wù)，同時用戶認購某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺負責定向募資的交易中心理財產(chǎn)品。在用戶投資的理財產(chǎn)品到期后，理財產(chǎn)品本金及/或收益首先用于償還用戶的前述信托貸款本息。該業(yè)務(wù)模式下可能有以下幾點問題需要關(guān)注：

1、某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)未展示基礎(chǔ)交易結(jié)構(gòu)

根據(jù)某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺網(wǎng)站公示的材料，價格在16667元（上限會根據(jù)理財產(chǎn)品不同而浮動，具體以線上為準）以下的電子商務(wù)平臺/商城自營、第三方商家商品（具體請以頁面為準）均可白拿，商品在理財投資成功后可在商城-我的訂單中查看物流。一定期限后，可免費取回全部投資金額及額外收益（如有）。

我們理解，某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)的此類宣傳可能構(gòu)成《廣告法》第二十八條規(guī)定的以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導消費者的虛假廣告，原因主要有：

（1）所謂“白拿”實質(zhì)是某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺用戶申請了一筆信托貸款，用借的錢購買產(chǎn)品/服務(wù)。

（2）根據(jù)用戶簽署的《產(chǎn)品合同》約定，“本產(chǎn)品有投資風險，不保證投資本金和收益”、“投資者應通過自身判斷自主參與交易，并自愿承擔相關(guān)風險”。所以，某互聯(lián)網(wǎng)“金融”白拿業(yè)務(wù)網(wǎng)頁上載明的“白拿該商品+【】天后拿回【】元（預估投資金額+收益）（預估投資金額+收益以結(jié)算頁為準）”，如出現(xiàn)理財產(chǎn)品投資本金和預期收益均無法兌付的情形，則投資者的投資本金不僅可能虧損，而且作為某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺用戶，其仍應當按照《信托貸款合同》約定按時足額償還信托貸款本息。

（3）某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)網(wǎng)頁設(shè)計主要彰顯“白拿”，對真實的基礎(chǔ)交易十分隱晦，用戶可能在不知曉基礎(chǔ)交易的情況下進行消費及投資。

2、某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺未向用戶合理提示或警示，應注意相關(guān)風險

某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)與目前有些網(wǎng)絡(luò)文章解讀的某互聯(lián)網(wǎng)金融“白拿”模式是收益前置消費并不完全一致。我們認為，“收益前置消費”應具備的首要條件是該等收益的給付時間、給付金額是確定的。而在某互聯(lián)網(wǎng)金融白拿業(yè)務(wù)中，如果產(chǎn)品兌付不了或出現(xiàn)虧損，不足以償還信托貸款本息，則信托公司仍有權(quán)依據(jù)《信托貸款合同》向用戶追究違約責任。

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)互聯(lián)網(wǎng)金融風險專項整治工作實施方案的通知》（國辦發(fā)〔2016〕21號）關(guān)于“互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域廣告等行為”的規(guī)定以及《工商總局等十七部門關(guān)于印發(fā)<開展互聯(lián)網(wǎng)金融廣告及以投資理財名義從事金融活動風險專項整治工作實施方案>的通知》的規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)金融廣告應當依法合規(guī)、真實可信，不得含有“違反廣告法相關(guān)規(guī)定，對金融產(chǎn)品或服務(wù)未合理提示或警示可能存在的風險以及承擔風險責任的”等內(nèi)容。

某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺目前向用戶展示的《產(chǎn)品合同》、《信托貸款合同》中雖然載明了可能存在的風險以及責任，但在用戶確認相關(guān)操作的頁面上未向用戶合理提示或警示辦理信托貸款、投資理財產(chǎn)品可能存在的風險，可能導致用戶因疏于查閱合同文件而不了解真實的交易結(jié)構(gòu)，未能知悉相關(guān)風險。

3、某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺未能執(zhí)行交易中心設(shè)置的《個人客戶風險評估問卷》程序

從筆者操作幾次的經(jīng)驗看，某互聯(lián)網(wǎng)金融平臺未能執(zhí)行交易中心設(shè)置的《個人客戶風險評估問卷》程序，《個人客戶風險評估問卷》僅作為《產(chǎn)品合同》附件，但并沒有設(shè)置單獨的頁面使得用戶填寫該問卷，導致《個人客戶風險評估問卷》形同虛設(shè)。

互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新一直走在市場的前沿，某集團開發(fā)的白拿業(yè)務(wù)模式整合企業(yè)集團內(nèi)部資源，使得用戶在金融平臺上同時實現(xiàn)消費、理財?shù)刃枨螅彩俏磥淼幕ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)在金融領(lǐng)域的發(fā)展方向。

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