股權眾籌新規(guī)征求稿解讀

向社會不特定人群吸收資金，長期以來一直是非法集資的認定要素之一，而這一點也是股權眾籌發(fā)展所遇到最大的法律障礙。由于眾籌是以互聯(lián)網方式吸引投資人參與，其目標人群通常具有不特定性，這一點恰恰是立法機關及監(jiān)管部門、司法機關在認定非法集資過程中非常關注的要素。

2014年12月18日，證券業(yè)協(xié)會公布了《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》。如果該辦法最終獲得通過并正式頒布，其最為重大的突破和創(chuàng)新在于確立了互聯(lián)網上股權募集行為的合規(guī)性。這是一個與時俱進的開明立法，并將對我國非法集資的法律體系的外延合理界定起到積極的推動作用。

一、股權眾籌的“非法集資”噩夢

網上股權眾籌自誕生以來就與非法集資的爭議相伴隨，這是眾多眾籌從業(yè)者隨時會面臨的法律風險。

根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，同時具備如下情形的行為應當認定為非法集資：（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。同時，該司法解釋還規(guī)定了應承擔刑事責任的集資對象人數(shù)標注及金額標準。由于股權眾籌的對象是互聯(lián)網上的投資者，該類投資者究竟應被視為“特定”或是“不特定”,一直存有爭議。從該規(guī)定來看，股權眾籌募資模式具備了非法集資的部分特征。

由于互聯(lián)網經濟的高速發(fā)展，相比以前，人們在網絡上開展經濟活動的范圍已經大大擴展，原有的特定人群與不特定人群的標準在社會的通常理解中已經逐漸模糊，而刑法及司法解釋中關于非法集資罪名的認定標準卻并未隨之調整，這也在一定程度上造成了眾籌活動時刻面臨非法集資的法律風險。

二、股權眾籌新規(guī)擬確立“互聯(lián)網股權募集”的合規(guī)性

2014年12月18日公布的《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》擬確立網上股權募集的合規(guī)性。分析如下：

1、認可互聯(lián)網股權眾籌的合規(guī)性

《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》第二條列出：私募股權眾籌融資是指融資者通過股權眾籌融資互聯(lián)網平臺（以下簡稱股權眾籌平臺）以非公開發(fā)行方式進行的股權融資活動。該管理辦法第五條則列出：股權眾籌平臺是指通過互聯(lián)網平臺（互聯(lián)網網站或其他類似電子媒介）為股權眾籌投融資雙方提供信息發(fā)布、需求對接、協(xié)助資金劃轉等相關服務的中介機構。

2、確定了“特定”投資者的認定標準

《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》第十條列明：“融資者和投資者應當為股權眾籌平臺核實的實名注冊用戶?！蓖瑫r該辦法的第九條明文禁止向非實名注冊用戶宣傳或推介融資項目。該辦法雖然是證券業(yè)協(xié)會的文件，但也從一個側面說明了證監(jiān)會監(jiān)管層面已經準備認可網上實名注冊用戶為“特定”投資者，面向實名注冊用戶的募集行為不屬于向不特定對象吸收資金，而將面向非實名注冊用戶的募集行為排除在合規(guī)性之外。

三、將網絡股權眾籌平臺納入監(jiān)管

《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》第六條規(guī)定：股權眾籌平臺應當在證券業(yè)協(xié)會備案登記，并申請成為證券業(yè)協(xié)會會員。證券業(yè)協(xié)會為股權眾籌平臺辦理備案登記不構成對股權眾籌平臺內控水平、持續(xù)合規(guī)情況的認可，不作為對客戶資金安全的保證。

四、規(guī)定了合格投資者的標準

《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》規(guī)定了合格投資者的標準，符合下列條件之一的屬于合格投資者：1、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者；2、投資單個融資項目的最低金額不低于100萬元人民幣的單位或個人；3、社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，以及依法設立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；4、凈資產不低于1000萬元人民幣的單位；5金融資產不低于300萬元人民幣或最近三年個人年均收入不低于50萬元人民幣的個人。

從管理辦法征求意見稿不難看出，面對互聯(lián)網眾籌的實際情況，中國證監(jiān)會擬采用較為務實的監(jiān)管思路，將股權眾籌納入監(jiān)管，同時在政策上認可股權眾籌所采取的通過互聯(lián)網招募投資人的做法，但投資者人數(shù)應限定在法定人數(shù)以內。

《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》如果能夠通過，并且最終能夠被證監(jiān)會以部門規(guī)章的方式頒布，進而由此引發(fā)刑法等相關法律、法規(guī)、司法解釋的相應修改，則將會縮小非法集資的外延，對于化解眾籌平臺的非法集資風險，以及推進我國股權眾籌行業(yè)的規(guī)范發(fā)展具有積極作用。

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